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　　來源/十點法務(wù)

　　

　　作者/白福東律師

　　

　　如果說我有一個不良嗜好，那一定是酷愛武俠小說。小時侯讀過很多金庸、梁羽生、古龍等巨匠的大作。為了武俠小說往往廢寢忘食、不思學(xué)業(yè)，所以“毀了”智商和一生美好前程。

　　

　　著名武俠小說家古龍先生的代表作《七種武器》分為六個故事，描述了七種武器，個個玄妙，而又有內(nèi)涵：長生劍代表了心態(tài)好，一笑泯萬難；孔雀翎代表了信心；碧玉刀代表了誠信；多情環(huán)代表了仇恨；霸王槍代表勇氣；離別鉤代表了兄弟親情；而第七種武器拳頭，則是無招勝有招的境界了！

　　

　　作了律師之后，面對那些可惡之輩，我常常想，如果我能飛檐走壁、能殺人于無影無形，又何必依靠法律手段。直接自力救濟，申張正義，做一個飄搖的游俠好了。

　　

　　無奈，我沒有那種活在云霧里的本事，現(xiàn)如今也不是小說里的社會，法治文明越來越進步，在運用法律知識的同時思想里意淫一下俠客快意恩仇、狂放不羈，也許是一種病吧！

　　

　　所以“解除融資租賃合同的七種特殊武器”乃是“融資租賃合同的七種特別法定解除”。希望通過一起學(xué)習(xí)此文，我們都能練成法律神功，應(yīng)用起來如臂使指 ，呵呵！

　　

　　合同的解除包括法定解除和約定解除。法定解除一般是指法律直接規(guī)定解除合同的條件，當(dāng)條件具備時，解除權(quán)人可以直接行使解除權(quán)，從而將合同解除。約定解除通常是當(dāng)事人雙方在合同中約定解除條件或在合同履行中達成解除的條款，當(dāng)約定的解除條件成就時，享有約定解除權(quán)的一方可主張解除合同。

　　

　　法定解除的條件一般是客觀的，以合同目的不能實現(xiàn)為核心要素；約定解除往往是以雙方的法律行為為條件，當(dāng)一方當(dāng)事人的行為觸發(fā)約定條件時合同解除，約定解除的核心要素取決于雙方當(dāng)事人協(xié)商，核心要素隨意志轉(zhuǎn)移。

　　

　　《中華人民共和國合同法》第九十三條規(guī)定了約定解除，第九十四條規(guī)定了法定解除。如果將九十四條界定為一般法定解除；則特別法定解除是指在第九十四條之外或合同法之外另行賦予合同當(dāng)事人解除合同之權(quán)利。

　　

　　融資租賃合同有三個特點：融資融物的雙重功能；一般有三方當(dāng)事人；兩層法律關(guān)系。三方當(dāng)事人是指的出租人、承租人、出賣人；兩層法律關(guān)系是指出租人與出賣人的買賣法律關(guān)系、出租人與承租人的租賃法律關(guān)系；也有人認為還有第三層法律關(guān)系，融資法律關(guān)系，融資法律關(guān)系隱藏于前兩個法律關(guān)系之下。

　　

　　基于融資租賃合同的復(fù)雜性，司法解釋對融資租賃合同的解除作出了特殊的規(guī)定，以利于人民法院審理此類案件。

　　

　　我們先看一個融資租賃合同解除的案例：

　　

　　A公司（船務(wù)公司）和B公司（造船公司）于2011年1月8日簽訂了《船舶建造和銷售合同》，購買一條散貨船。合同約定，第一期分期付款金額為人民幣875萬元，第二期分期付款金額為人民幣5250萬元。第二期付款期限為在買方以傳真或電郵方式收到船級社關(guān)于在賣方的車間切割第一塊船舶鋼板的書面確認以及關(guān)于第二期分期付款的預(yù)付款保函后的5個工作日內(nèi)，付款條件為買方收到賣方銀行開立的第二期預(yù)付款保函原件、買方收到賣方的付款通知原件、買方確認買方收到賣方、船級社和買方代表三方簽字的開工證書原件。合同還約定，如果買方?jīng)]有支付到期應(yīng)付款項，賣方有權(quán)書面通知買方終止合同。

　　

　　后A公司與C公司（融資租賃公司）簽訂融資租賃合同、造船合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議和保證金合同。造船合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定：對于A公司應(yīng)就建造合同下第二期船款支付的自籌款項部分人民幣875萬元（造船款總造價的5%）應(yīng)在C公司首筆支付款項預(yù)計到期至少5個銀行工作日根據(jù)C公司書面通知付至C公司指定賬戶內(nèi)。

　　

　　另A公司、C公司和B公司簽訂了有關(guān)船舶建造和銷售合同的三方協(xié)議。協(xié)議約定，由A公司將建造合同轉(zhuǎn)讓給C公司，由C公司向B公司支付建造合同下尚未支付部分的船舶價款，C公司取得完整的船舶所有權(quán)，再以融資租賃的形式將該船舶出租給A公司使用，B公司確認同意A公司將建造合同轉(zhuǎn)讓給C公司。協(xié)議第二條第二款約定，如果A公司對已經(jīng)支付的款項有追索權(quán)，該權(quán)利由C公司享有和行使。協(xié)議第二條第三款約定，B公司同意將預(yù)付款保函下的受益人更改為C公司。

　　

　　B公司于2011年3月21日向A公司發(fā)出第一期付款通知，A公司于同年4月13日向B公司支付人民幣200萬元、于5月3日向B公司支付人民幣400萬元、于5月4日向B公司支付人民幣400萬元、于5月31日向B公司支付人民幣750萬元。上述支付款項共計人民幣1750萬元，包括涉案船舶建造的第一期預(yù)付款人民幣875萬元和案外船舶建造的第一期預(yù)付款人民幣875萬元。

　　

　　B公司的開戶行于2011年3月17日開具了以A公司為受益人、擔(dān)保金額為人民幣875萬元預(yù)付款的不可撤銷的和無條件的保函，于2011年9月7日開具了以C公司為受益人、擔(dān)保金額為人民幣5250萬元預(yù)付款的不可撤銷的和無條件的保函。中國船級社開具了關(guān)于的船舶建造開工證書，A公司、C公司和船級社代表于2011年8月16日在開工證書上簽字，C公司于同年9月8日取得開工證書原件。B公司于2013年7月30日向A公司發(fā)出合同解除通知函。A公司于2014年8月5日向上海海事法院對B公司提起訴訟，訴請B公司返還造船款人民幣875萬元及其利息損失。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　

　　但根據(jù)融資租賃合同、有關(guān)船舶建造和銷售合同的三方協(xié)議的約定，C公司支付第二期款項的付款條件包括四項：

　　

　　1. C公司收到B公司銀行開立的第二期預(yù)付款保函原件；

　　

　　2. C公司收到B公司的付款通知原件；

　　

　　3. C公司確認C公司收到B公司、船級社和C公司代表三方簽字的開工證書原件；

　　

　　4. A公司將自籌款項部分人民幣875萬元（造船款總造價的5%）在C公司首筆支付款項預(yù)計到期至少5個銀行工作日根據(jù)C公司書面通知付至C公司指定賬戶內(nèi)。

　　

　　人民法院認為：B公司提交的證據(jù)材料，不能證明C公司是否實際收到預(yù)付款保函原件、付款通知原件。C公司支付第二期款項的付款條件并未成就，C公司未支付第二期款項的行為不構(gòu)成違約行為。

　　

　　A公司關(guān)于解除其與C公司之間的融資租賃合同的訴求應(yīng)當(dāng)支持，理由有三：

　　

　　其一，A公司、C公司于2011年簽訂融資租賃合同至法庭辯論終結(jié)時，融資租賃合同并未實際履行，雙方當(dāng)事人已沒有履行意愿；

　　

　　其二，船舶并未實際建造，融資租賃合同的目的已經(jīng)無法實現(xiàn)；

　　

　　其三，C公司當(dāng)庭表示同意解除融資租賃合同，并請求法院對融資租賃合同予以解除。

　　

　　最終，人民法院根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十七條、《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十一條第（三）項、《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國民事訴訟法﹥的解釋》第九十條第二款的規(guī)定，作出判決：

　　

　　一、A公司和C公司簽訂的融資租賃合同判決生效之日解除；

　　

　　二、駁回A公司的其他訴訟請求。后A公司提出上訴，二審維持原判。

　　

　　關(guān)于融資租賃合同特別法定解除的規(guī)定：

　　

　　前述案例中引用了《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十一條第（三）項之規(guī)定判決解除A公司與C公司的融資租賃合同；融資租賃合同解除后A公司與B公司的買賣合同關(guān)系恢復(fù)原來狀態(tài)，A公司和B公司發(fā)生糾紛的可另行訴訟解決。但我們要學(xué)習(xí)的重點是《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》對融資租賃合同的法定解除作了哪些特殊規(guī)定：

　　

　　1.出租人和承租人都可運用的3種武器

　　

　　《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十一條

　　

　　有下列情形之一，出租人或者承租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持：

　　

　?。ㄒ唬┏鲎馊伺c出賣人訂立的買賣合同解除、被確認無效或者被撤銷，且雙方未能重新訂立買賣合同的；

　　

　　（二）租賃物因不可歸責(zé)于雙方的原因意外毀損、滅失，且不能修復(fù)或者確定替代物的；

　　

　?。ㄈ┮虺鲑u人的原因致使融資租賃合同的目的不能實現(xiàn)的。

　　

　　從這一條的設(shè)置，我們應(yīng)當(dāng)看到出租人和承租人均可以解除融資租賃合同的三項情形，均與租賃物有關(guān)，租賃物無法實現(xiàn)的原因均不是出自出租人和承租人；但卻以導(dǎo)致融資租賃合同目的無法實現(xiàn)為原則或核心。

　　

　　第（一）項是以買賣合同解除、無效或者撤銷為條件。一旦出現(xiàn)此三種情形，一般會導(dǎo)致出租人無法取得租賃物，或應(yīng)當(dāng)返還出賣人租賃物，由此必然導(dǎo)致融資租賃合同的目的無法實現(xiàn)。

　　

　　第（二）項是以租賃物不可歸責(zé)于雙方的原因意外毀損、滅失，且無法替代和修復(fù)。由此也必將導(dǎo)致融資租賃合同的融物目的不能實現(xiàn)。

　　

　　第（三）項則直接表達為因出賣人的原因致使融資租賃合同的目的不能實現(xiàn)的。

　　

　　2.出租人可以運用的4種武器，其實是三個法定解除一個約定解除，故其也可以說是三種武器。

　　

　　《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十二條

　　

　　有下列情形之一，出租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持：

　　

　　（一）承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃物轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押、質(zhì)押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的；

　　

　?。ǘ┏凶馊宋窗凑蘸贤s定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；

　　

　?。ㄈ┖贤瑢τ谇犯蹲饨鸾獬贤那樾螞]有明確約定，但承租人欠付租金達到兩期以上，或者數(shù)額達到全部租金百分之十五以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；

　　

　　（四）承租人違反合同約定，致使合同目的不能實現(xiàn)的其他情形。

　　

　　從這一條的設(shè)置，我們好像看不到四項出租人可以解除融資租賃合同的條件的設(shè)置原理。

　　

　　第（一）項的規(guī)定以承租人自行處分租賃物為條件。實踐中，一旦承租人處分租賃物，往往承租人會失去履行融資租賃合同的能力，或其主觀上不是為了實現(xiàn)融物的目的，只是為了不正的獲取資金，其蘊含的內(nèi)在因素是使出租人的目的不能實現(xiàn)，或承租人的意思表示不真實。

　　

　　第（二）項則以約定解除的條件成就和通知履行義務(wù)為前提。所以其本質(zhì)上還是約定解除，而不是法定解除，所以其不是七種武器之一。但其內(nèi)涵意思是出租人無法取得租金，也就是出租人的合同目的無法實現(xiàn)仍是這一條款的核心要素。

　　

　　第（三）項以欠付租金兩期（占總租金的15%以上）加合理催告，其內(nèi)涵也是推定承租人無力履行合同，出租人獲取租金的目的無法實現(xiàn)。

　　

　　第（四）項的規(guī)定則讓我們明確看到“承租人違反合同約定，致使合同目的不能實現(xiàn)的其他情形。

　　

　　由此，第十二條的規(guī)定，核心要點是出租人的合同目的不能實現(xiàn)。

　　

　　3.承租人的1種武器

　　

　　《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條

　　

　　因出租人的原因致使承租人無法占有、使用租賃物，承租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持。

　　

　　承租人無法占有、使用租賃物的，自然其融物的合同目的無法實現(xiàn)；所以應(yīng)當(dāng)允許其解除合同。

　　

　　看到這里，也許您不禁要問3+4+1明明是等于八，為什么是7種武器？所以特別提醒一下，有一個約定解除混進了法定解除的隊列里。那就是《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十二條第（二）項的規(guī)定：“承租人未按照合同約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的。”該條規(guī)定其實體現(xiàn)了一種融資租賃合同不能輕易解約的特性；如果是一般性有償合同，約定的解除合同條件成就的，可以直接行使解除權(quán)；但本項中所指的情形“承租人未按照合同約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件”，則需出租人催告后方能行使合同解除權(quán)；所以該項規(guī)定限制了出租人的解除權(quán)，出租人在適用此條時應(yīng)當(dāng)特別注意，一定要先催告；但對于其他有償合同，不應(yīng)類推適用。

　　

　　也許有人認為“司法解釋”規(guī)定的解除權(quán)，只是對法律的具體運用進行解釋，不是法定解除權(quán)。

　　

　　依據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于加強法律解釋工作的決議》第二條、《中華人民共和國法院組織法》第三十二條規(guī)定，最高人民法院對于在審判過程中如何具體應(yīng)用法律、法令的問題，進行解釋。而且實踐中，最高人民法院頒布的司法解釋對于各級人民法院均具有極強的約束力，所以將最高院司法解釋中規(guī)定的合同解除權(quán)，稱之謂“特別法定解除權(quán)”或“7種特殊武器”也算是實至名歸啦！