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　　內(nèi)容摘要：本文首先從民法、行政法、會(huì)計(jì)三方面對(duì)租賃物的界定進(jìn)行梳理，認(rèn)為立法、司法不宜對(duì)租賃物的范圍進(jìn)行直接的規(guī)定，由融資租賃監(jiān)管部門(mén)進(jìn)行界定較為妥當(dāng)。在融資租賃交易中，承租人通過(guò)融物而獲得租賃物的使用價(jià)值；出租人是通過(guò)融資而獲得租賃物的擔(dān)保價(jià)值；租賃物所有權(quán)能夠且必須發(fā)生變動(dòng)。根據(jù)以上租賃物的三個(gè)本質(zhì)特征而總結(jié)出合法租賃物判斷要素，并據(jù)此對(duì)房地產(chǎn)、權(quán)利、軟件、公益資產(chǎn)及生物資產(chǎn)等5種較為特殊的租賃物的合法性進(jìn)行了分析。最后，對(duì)如何發(fā)揮租賃物風(fēng)險(xiǎn)緩釋作用進(jìn)行了簡(jiǎn)要的分析。

　　

　　融資租賃不同于普通租賃。從事融資租賃業(yè)務(wù)需要具備特定的資質(zhì)，部門(mén)規(guī)章更是對(duì)租賃物的種類(lèi)作出了嚴(yán)格的要求?？梢宰鳛槠胀ㄗ赓U租賃物的物品，不一定能成為融資租賃中適格的租賃物。因此，融資租賃公司必須依據(jù)法律規(guī)定以及租賃物的本質(zhì)特征進(jìn)行判斷，從而確定標(biāo)的物是否適合作為融資租賃的租賃物。

　　

　　一、關(guān)于租賃物的現(xiàn)行規(guī)定

　　

　　（一）民事法律規(guī)定

　　

　　1、2014年《最高人民法院關(guān)于設(shè)立融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第1條  人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第237條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價(jià)值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對(duì)是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定。

　　

　　2、 2021年1月1日生效的《民法典》

　　

　　第七百三十七條 當(dāng)事人以虛構(gòu)租賃物方式訂立的融資租賃合同無(wú)效。

　　

　　（二）行業(yè)監(jiān)管規(guī)定

　　

　　1、2005年商務(wù)部《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第六條 本辦法所稱租賃財(cái)產(chǎn)包括：（一）生產(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗(yàn)檢測(cè)設(shè)備、工程機(jī)械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類(lèi)動(dòng)產(chǎn)；（二）飛機(jī)、汽車(chē)、船舶等各類(lèi)交通工具；（三）本條（一）、（二）項(xiàng)所述動(dòng)產(chǎn)和交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無(wú)形資產(chǎn)，但附帶的無(wú)形資產(chǎn)價(jià)值不得超過(guò)租賃財(cái)產(chǎn)價(jià)值的二分之一。

　　

　　2、 2007年原銀監(jiān)會(huì)《金融租賃公司管理辦法》第三條第二款規(guī)定：“適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)”。2014年《金融租賃公司管理辦法》第四條規(guī)定：“適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)，銀監(jiān)會(huì)另有規(guī)定的除外”。

　　

　　3、 2013年商務(wù)部《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》（2020年6月9日失效）

　　

　　第十條 融資租賃企業(yè)開(kāi)展融資租賃業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)以權(quán)屬清晰、真實(shí)存在且能夠產(chǎn)生收益權(quán)的租賃物為載體。

　　

　　第十九條 售后回租的標(biāo)的物應(yīng)為能發(fā)揮經(jīng)濟(jì)功能，并能產(chǎn)生持續(xù)經(jīng)濟(jì)效益的財(cái)產(chǎn)。融資租賃企業(yè)開(kāi)展售后回租業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)注意加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防控。

　　

　　第二十條 融資租賃企業(yè)不應(yīng)接受承租人無(wú)處分權(quán)的、已經(jīng)設(shè)立抵押的、已經(jīng)被司法機(jī)關(guān)查封扣押的或所有權(quán)存在其他瑕疵的財(cái)產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的標(biāo)的物。

　　

　　融資租賃企業(yè)在簽訂售后回租協(xié)議前，應(yīng)當(dāng)審查租賃物發(fā)票、采購(gòu)合同、登記權(quán)證、付款憑證、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移憑證等證明材料，以確認(rèn)標(biāo)的物權(quán)屬關(guān)系。

　　

　　第二十一條 融資租賃企業(yè)應(yīng)充分考慮并客觀評(píng)估售后回租資產(chǎn)的價(jià)值，對(duì)標(biāo)的物的買(mǎi)入價(jià)格應(yīng)有合理的、不違反會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的定價(jià)依據(jù)作為參考，不得低值高買(mǎi)。

　　

　　4、 2020年6月9日銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布的《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》

　　

　　第七條 適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)，另有規(guī)定的除外。

　　

　　融資租賃公司開(kāi)展融資租賃業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)以權(quán)屬清晰、真實(shí)存在且能夠產(chǎn)生收益的租賃物為載體。融資租賃公司不得接受已設(shè)置抵押、權(quán)屬存在爭(zhēng)議、已被司法機(jī)關(guān)查封、扣押的財(cái)產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財(cái)產(chǎn)作為租賃物。

　　

　　第十七條 融資租賃公司應(yīng)當(dāng)建立健全租賃物價(jià)值評(píng)估和定價(jià)體系，根據(jù)租賃物的價(jià)值、其他成本和合理利潤(rùn)等確定租金水平。

　　

　　售后回租業(yè)務(wù)中，融資租賃公司對(duì)租賃物的買(mǎi)入價(jià)格應(yīng)當(dāng)有合理的、不違反會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的定價(jià)依據(jù)作為參考，不得低值高買(mǎi)。

　　

　　第十八條 融資租賃公司應(yīng)當(dāng)重視租賃物的風(fēng)險(xiǎn)緩釋作用，密切監(jiān)測(cè)租賃物價(jià)值對(duì)融資租賃債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)覆蓋水平，制定有效的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施。

　　

　?。ㄈ?huì)計(jì)準(zhǔn)則上的規(guī)定

　　

　　1、財(cái)政部《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第4號(hào)——固定資產(chǎn)》

　　

　　第三條 固定資產(chǎn)，是指同時(shí)具有下列特征的有形資產(chǎn)：（一）為生產(chǎn)商品、提供勞務(wù)、出租或經(jīng)營(yíng)管理而持有的；（二）使用壽命超過(guò)一個(gè)會(huì)計(jì)年度。使用壽命，是指企業(yè)使用固定資產(chǎn)的預(yù)計(jì)期間，或者該固定資產(chǎn)所能生產(chǎn)產(chǎn)品或提供勞務(wù)的數(shù)量。

　　

　　第四條 固定資產(chǎn)同時(shí)滿足下列條件的，才能予以確認(rèn)：（一）與該固定資產(chǎn)有關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益很可能流入企業(yè)；（二）該固定資產(chǎn)的成本能夠可靠地計(jì)量。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　

　　2、財(cái)政部《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第21號(hào)——租賃》

　　

　　第三十五條規(guī)定，“融資租賃，是指實(shí)質(zhì)上轉(zhuǎn)移了與租賃資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的幾乎全部風(fēng)險(xiǎn)和報(bào)酬的租賃。其所有權(quán)最終可能轉(zhuǎn)移，也可能不轉(zhuǎn)移。”

　　

　　第三十六條規(guī)定，“一項(xiàng)租賃屬于融資租賃還是經(jīng)營(yíng)租賃取決于交易的實(shí)質(zhì)，而不是合同的形式。如果一項(xiàng)租賃實(shí)質(zhì)上轉(zhuǎn)移了與租賃資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的幾乎全部風(fēng)險(xiǎn)和報(bào)酬，出租人應(yīng)當(dāng)將該項(xiàng)租賃分類(lèi)為融資租賃。”

　　

　　此外，準(zhǔn)則還對(duì)融資租賃物的會(huì)計(jì)適用進(jìn)行了規(guī)定，修訂后有關(guān)石油天然氣開(kāi)采的租賃、生物資產(chǎn)的租賃、無(wú)形資產(chǎn)的租賃適用其他特定的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則。

　　

　　準(zhǔn)則規(guī)定境內(nèi)外同時(shí)上市的企業(yè)以及在境外上市并采用國(guó)際財(cái)務(wù)報(bào)告準(zhǔn)則的企業(yè)自2019年1月1日起施行；其他企業(yè)自2021年1月1日起施行。

　　

　　3、《國(guó)際財(cái)務(wù)報(bào)告準(zhǔn)則第16號(hào)》（IFRS16）

　　

　　國(guó)際新會(huì)計(jì)準(zhǔn)則（IFRS16）對(duì)租賃標(biāo)的物并無(wú)十分特殊的要求，只是對(duì)非再生資源與無(wú)形資產(chǎn)做了另行規(guī)定。

　　

　　IFRS16認(rèn)為，在租賃交易結(jié)構(gòu)中，真正占有是會(huì)計(jì)關(guān)注的焦點(diǎn)。同時(shí)，IFRS16要求租金或融資額度不得高于租賃標(biāo)的物的公允價(jià)值。

　　

　?。ㄋ模?duì)現(xiàn)行規(guī)定的評(píng)價(jià)

　　

　　合同法乃至民法典是從合同各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的角度對(duì)融資租賃合同進(jìn)行了界定，對(duì)租賃物并沒(méi)有直接的明確的規(guī)定。2014年《最高人民法院關(guān)于設(shè)立融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定了對(duì)是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)從四個(gè)因素來(lái)認(rèn)定，其中三個(gè)都與租賃物有關(guān)（標(biāo)的物的性質(zhì)、價(jià)值、租金的構(gòu)成）。由于司法解釋不宜對(duì)“租賃物”做出直接的、明確的界定（有超越司法權(quán)的嫌疑）；同時(shí)對(duì)租賃物做出規(guī)定應(yīng)當(dāng)是融資租賃監(jiān)管部門(mén)的職責(zé)。但這并不妨礙最高人民法院從融資租賃交易的本質(zhì)出發(fā)對(duì)租賃物所應(yīng)當(dāng)具有的特性以個(gè)案判決的形式做出司法上的認(rèn)定。

　　

　　在行業(yè)監(jiān)管方面，長(zhǎng)期以來(lái)都是銀保監(jiān)會(huì)和商務(wù)部各自管理融資租賃行業(yè)，各有一套規(guī)定和做法。2018年以前，銀保監(jiān)會(huì)對(duì)金融租賃公司租賃物的要求是固定資產(chǎn)；商務(wù)部門(mén)對(duì)外資融資租賃公司租賃物的規(guī)定是設(shè)備、交通工具為主；2013年商務(wù)部對(duì)內(nèi)資試點(diǎn)融資租賃公司租賃物的規(guī)定比較寬泛，“權(quán)屬清晰、真實(shí)存在且能夠產(chǎn)生收益權(quán)的租賃物”；2020年6月銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布的《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》則體現(xiàn)出穩(wěn)健的監(jiān)管風(fēng)格，將“權(quán)屬清晰、真實(shí)存在且能夠產(chǎn)生收益的”的“固定資產(chǎn)”作為適格的租賃物。

　　

　　會(huì)計(jì)準(zhǔn)則更關(guān)注經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，認(rèn)為融資租賃是從實(shí)質(zhì)上轉(zhuǎn)移了與資本所有權(quán)有關(guān)的全部風(fēng)險(xiǎn)和報(bào)酬，對(duì)租賃物的所有權(quán)最終轉(zhuǎn)移與否并不關(guān)注。會(huì)計(jì)準(zhǔn)則并不判斷租賃標(biāo)的物的適當(dāng)性，而是根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則判明租賃交易結(jié)構(gòu)中的租賃物的權(quán)利和義務(wù)的歸屬，以及租賃物的對(duì)價(jià)是否公允。從會(huì)計(jì)處理的角度看，融資租賃租賃物應(yīng)該要具備計(jì)量的條件和依據(jù)，融資租賃標(biāo)的物應(yīng)為：權(quán)屬清晰、價(jià)值公允的資產(chǎn)。

　　

　　二、租賃物的性質(zhì)

　　

　　融資租賃產(chǎn)生于20世紀(jì)50年代的美國(guó)，由于其兼具融資與融物的特征，并有物權(quán)與債權(quán)的雙重保障，很快為各國(guó)交易實(shí)踐所采納。我國(guó)從20世紀(jì)80年代開(kāi)始引入融資租賃交易，經(jīng)過(guò)行業(yè)的實(shí)踐和探索，融資租賃逐步發(fā)展成為吸引外資、企業(yè)技術(shù)改造、設(shè)備更新的重要途徑。近年來(lái)，我國(guó)融資租賃公司的數(shù)量、業(yè)務(wù)總量均呈現(xiàn)高速增長(zhǎng)的態(tài)勢(shì)。從司法審判的角度來(lái)看，人民法院受理的一審融資租賃合同案件數(shù)量，2008年為860件，2013年為8530件，2019年為72178件，預(yù)計(jì)2020年數(shù)量達(dá)到8萬(wàn)件，是2008年的10倍。

　　

　　在融資租賃行業(yè)高速發(fā)展的過(guò)程中，租賃物的范圍、租賃的形式不斷拓展、創(chuàng)新，由此也產(chǎn)生了對(duì)融資租賃合同的性質(zhì)（是否屬于融資租賃合同）和效力（合同有效、無(wú)效？）的爭(zhēng)議。比如，有的合同被認(rèn)定為借款合同，有的融資租賃公司開(kāi)展的業(yè)務(wù)被認(rèn)為是影子銀行業(yè)務(wù)，對(duì)于售后回租的形式是屬于抵押借款合同還是融資租賃合同的爭(zhēng)議。

　　

　　如何看待各種各樣、層出不窮的租賃物呢？租賃物的性質(zhì)是否會(huì)影響到融資租賃合同的性質(zhì)和效力呢？

　　

　　2014年《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價(jià)值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對(duì)是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定”。

　　

　　根據(jù)該規(guī)定，判斷是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系有四項(xiàng)要素，租賃物的性質(zhì)則排在第一位，租賃物的價(jià)值排第二位，租賃物的租金排第三位，由此可見(jiàn)“租賃物”在認(rèn)定是否構(gòu)成融資租賃關(guān)系判斷中的重要性。那么，實(shí)務(wù)中租賃物的性質(zhì)應(yīng)符合怎樣的條件才能構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系呢？根據(jù)融資租賃交易的本質(zhì)特征及融資租賃法律規(guī)定的內(nèi)在含義，融資租賃法律關(guān)系中的租賃物應(yīng)滿足以下條件：#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　

　?。ㄒ唬┳赓U物本質(zhì)特征之一：對(duì)于承租人來(lái)說(shuō)具備使用價(jià)值

　　

　　融資租賃是融資和融物雙重交易的結(jié)合，承租人的真實(shí)意圖是通過(guò)融物而獲得租賃物的使用價(jià)值。

　　

　　1、具有使用價(jià)值。對(duì)承租人而言，租賃物最大的作用是使用價(jià)值。

　　

　　2、非消耗物。承租人需要長(zhǎng)期使用租賃物，以達(dá)到最大的利用價(jià)值，因此，租賃物必須是可長(zhǎng)期使用的物品。食物、貨幣等物品雖然有使用價(jià)值，但使用即消耗，無(wú)法長(zhǎng)期使用。

　　

　　3、能夠直接獲取收益。傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，使用該租賃物需要能夠直接獲取收益，并以該收益為支付租金的主要甚至是全部來(lái)源；家庭用品因不直接產(chǎn)生收益而不能成為合格的租賃物。在汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)中承租人為終端消費(fèi)者時(shí)這一觀點(diǎn)明顯不成立。對(duì)傳統(tǒng)觀點(diǎn)的修正是：當(dāng)租賃物作為生產(chǎn)資料（非生活資料）時(shí)，使用該租賃物需要能夠直接獲取收益，并以該收益為支付租金的主要甚至是全部來(lái)源。

　　

　　4、反言之，如果交易中的租賃物對(duì)承租人沒(méi)有使用價(jià)值，或者承租人從事租賃交易其目的不是為了獲得租賃物的使用價(jià)值，那么該項(xiàng)交易即便名為融資租賃，實(shí)質(zhì)上因租賃物對(duì)承租人不具有使用價(jià)值而不認(rèn)定其構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。

　　

　?。ǘ┳赓U物本質(zhì)特征之二：對(duì)出租人來(lái)說(shuō)具有擔(dān)保價(jià)值

　　

　　融資租賃是融資和融物雙重交易的結(jié)合，出租人的真實(shí)意圖是以自己的或借來(lái)的資金購(gòu)買(mǎi)租賃物，將租賃物出租給承租人使用，并從承租人處收回租金實(shí)現(xiàn)回籠較多資金的營(yíng)利目的。融資租賃交易中出租人同時(shí)擁有對(duì)租賃物的物權(quán)與對(duì)租金的債權(quán)。

　　

　　對(duì)出租人而言，擁有租賃物的所有權(quán)的最大作用是對(duì)租金債權(quán)的擔(dān)保價(jià)值。一旦承租人違約，無(wú)法支付剩余租金，出租人能夠通過(guò)取回租賃物、變賣(mài)租賃物沖抵剩余租金從而降低自身的風(fēng)險(xiǎn)。租賃物擔(dān)保價(jià)值的含義有如下幾點(diǎn)：

　　

　　1、該租賃物屬于出租人所有。對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)來(lái)說(shuō)就是要辦理權(quán)屬登記，對(duì)于動(dòng)產(chǎn)來(lái)說(shuō)就是要轉(zhuǎn)移占有或有明確的約定。

　　

　　2、該租賃物能被取回。其前提是出租人擁有對(duì)租賃物的所有權(quán)，能夠合法取回租賃物；至于在事實(shí)上能否取回？收回是否合算？則是另外的問(wèn)題。

　　

　　3、該租賃物能夠自由流通（變賣(mài)，即流通性）。出租人收回租賃物后變賣(mài)獲得收入而降低風(fēng)險(xiǎn)。該租賃物如果屬于法律上限制流通物品（香煙、鹽、武器等），則無(wú)法成為融資租賃中適格的“租賃物”。

　　

　　4、該租賃物有市場(chǎng)價(jià)值。這樣才能實(shí)現(xiàn)租賃物的擔(dān)保價(jià)值，降低出租人的風(fēng)險(xiǎn)。租賃物事實(shí)上的流通性如何，往往對(duì)該租賃物價(jià)值有較大的影響。

　　

　?。ㄈ┳赓U物本質(zhì)特征之三：租賃物所有權(quán)能夠且必須發(fā)生變動(dòng)

　　

　　1、融資租賃合同履行期間，出租人應(yīng)當(dāng)擁有租賃物的（名義）所有權(quán)；合同期滿租賃物所有權(quán)應(yīng)該可以轉(zhuǎn)移給承租人。故租賃物的所有權(quán)變動(dòng)是融資租賃交易最本質(zhì)的特征。

　　

　　2、所有權(quán)包含占有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)能。在融資租賃合同履行期間，出租人擁有租賃物的處分權(quán)能（名義所有權(quán)），承租人擁有租賃物的占用、使用、收益權(quán)能。如果承租人違約無(wú)法支付剩余租金，出租人能夠行使所有權(quán)中的處分權(quán)能，取回租賃物并將其變賣(mài)，收回的款項(xiàng)用以沖抵承租人所欠租金債權(quán)。

　　

　　3、融資租賃合同履行期滿，承租人對(duì)租賃物有續(xù)租、退租、所有權(quán)轉(zhuǎn)移、留購(gòu)的選擇。正常情況下，承租人的目的不僅是取得租賃物占有、使用、收益的權(quán)能，其最終目的是取得租賃物完整的所有權(quán)（包括處分的權(quán)能）。

　　

　　4、在融資租賃合同關(guān)系中，租賃物的所有權(quán)變動(dòng)是必然發(fā)生的，租賃物必須能夠轉(zhuǎn)移所有權(quán)。反言之，在一個(gè)租賃合同中如果不發(fā)生租賃物的所有權(quán)變動(dòng)，則肯定不是融資租賃合同關(guān)系。

　　

　?。ㄋ模┬〗Y(jié)：合法租賃物的判斷要素

　　

　　1、出租人合法取得租賃物的所有權(quán)。這也是租賃物能被取回的法律依據(jù)。租賃物屬于不動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬登記；屬于動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行行政管理類(lèi)的登記。

　　

　　所有權(quán)尚未形成，或沒(méi)有合法所有權(quán)的租賃物，很可能被認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系。

　　

　　2、租賃物的所有權(quán)與使用權(quán)可以分離。最典型的反例就是貨幣，其占有和使用不能分開(kāi)，故其不能成為融資租賃合同中的租賃物。

　　

　　3、融資租賃合同成立前和結(jié)束后要發(fā)生兩次所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。融資租賃合同成立之前租賃物所有權(quán)從出賣(mài)人轉(zhuǎn)移給出租人（直租模式下）或從承租人轉(zhuǎn)移給出租人（回租模式下）；合同到期后，租賃物所有權(quán)從出租人轉(zhuǎn)移給承租人。

　　

　　在租賃合同期間未發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移的，一般都認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　

　　市政道路、市政路燈、公共水壩等公益性資產(chǎn)因?yàn)闊o(wú)法轉(zhuǎn)移所有權(quán)而不能成為融資租賃中的租賃物。

　　

　　4、對(duì)承租人具有使用價(jià)值。如果交易中的租賃物對(duì)承租人沒(méi)有使用價(jià)值，或者承租人從事租賃交易其目的不是為了獲得租賃物的使用價(jià)值，那么不認(rèn)定構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的可能性會(huì)很大。例如：開(kāi)發(fā)商欲以其開(kāi)發(fā)的商品房為租賃物進(jìn)行回租融資，該租賃物對(duì)承租人（開(kāi)發(fā)商）來(lái)說(shuō)并不具有使用價(jià)值，沒(méi)有“融物”的特征，故該項(xiàng)交易的實(shí)質(zhì)是以商品房為抵押物獲取資金。但由于一旦否定此類(lèi)融資租賃合同的后果可能非常嚴(yán)重，故司法實(shí)踐中退而求其次，只是要求此類(lèi)租賃物一定要有所有權(quán)變動(dòng)過(guò)程才能認(rèn)定是融資租賃法律關(guān)系。

　　

　　5、該租賃物能夠自由流通（變賣(mài)，即流通性）。即不屬于法律規(guī)定的禁止流通物和限制流通物。煙草、鹽、武器、精神類(lèi)藥物、管制刀具等屬于限制流通物，不能作為租賃物。租賃物不能流通意味著租賃物的擔(dān)保功能無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

　　

　　6、有市場(chǎng)價(jià)值。當(dāng)租賃物價(jià)值顯著低于租金（債權(quán)）價(jià)值、乃至沒(méi)有實(shí)際的租賃物時(shí)，租賃物的擔(dān)保功能無(wú)法實(shí)現(xiàn)，只有融資之實(shí)而無(wú)融物之實(shí)，存在著名為融資租賃合同實(shí)為借貸合同的可能。

　　

　　在過(guò)分高估租賃物價(jià)值的交易中，有關(guān)租賃物的估價(jià)、買(mǎi)賣(mài)、殘值的約定、取回權(quán)的行使均背離了融資租賃合同關(guān)系的一般法律規(guī)則。

　　

　　7、非消耗物。在融資租賃合同履行過(guò)程中租賃物提前消耗完畢，合同無(wú)法繼續(xù)履行，這顯然是一個(gè)不合常理的現(xiàn)象。油漆、溶劑、耗材、建材、一次性用品、食物、貨幣等物品雖然有使用價(jià)值，但使用即消耗，無(wú)法長(zhǎng)期使用。

　　

　　8、實(shí)體物。權(quán)利、單純的軟件不能單獨(dú)作為租賃物，其中原因較為復(fù)雜，不在此贅述。對(duì)附著在設(shè)備上，無(wú)法與設(shè)備分離的軟件的融資租賃，因租賃的標(biāo)的不僅包括計(jì)算機(jī)軟件本身，也包括附著的設(shè)備，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系。

　　

　　9、能夠直接獲取收益。傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，融資租賃發(fā)生在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，使用租賃物需要能夠直接獲取收益，并以該收益為支付租金的主要甚至是全部來(lái)源；消費(fèi)領(lǐng)域的家庭用品因不直接產(chǎn)生收益而不能成為合格的租賃物。在汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)中承租人為終端消費(fèi)者時(shí)這一觀點(diǎn)明顯不成立。對(duì)傳統(tǒng)觀點(diǎn)的修正是：當(dāng)租賃物作為生產(chǎn)資料（非生活資料）時(shí)，使用該租賃物需要能夠直接獲取收益，并以該收益為支付租金的主要甚至是全部來(lái)源。

　　

　　對(duì)市政道路、市政路燈、公共水壩等公益性資產(chǎn)的使用因無(wú)法直接獲取收益而不能成為合格的租賃物。

　　

　　10、特定化。應(yīng)唯一化和具體化。

　　

　　三、對(duì)特殊租賃物的分析

　　

　?。ㄒ唬┓康禺a(chǎn)

　　

　　常見(jiàn)的房地產(chǎn)融資租賃有三種形式：一是直租式，二是售后回租式，三是間接租賃式。前兩種形式都是比較常見(jiàn)的融資租賃方式，而第三種間接租賃式是以房地產(chǎn)項(xiàng)目?jī)?nèi)的機(jī)電設(shè)備、管線為租賃物，或者以生產(chǎn)型企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備為租賃物，開(kāi)展售后回租業(yè)務(wù)，間接實(shí)現(xiàn)為房地產(chǎn)項(xiàng)目融資的目的。對(duì)于以房地產(chǎn)為租賃物的“融資租賃合同”的合同性質(zhì)認(rèn)定問(wèn)題，我們認(rèn)為需要具體問(wèn)題具體分析。

　　

　　1、廠房、設(shè)備類(lèi)

　　

　　此類(lèi)租賃物符合《金融租賃公司管理辦法》以及相關(guān)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則對(duì)固定資產(chǎn)作為租賃物的規(guī)定，體現(xiàn)出融資與融物相結(jié)合的融資租賃特征，也符合通過(guò)融資租賃支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)業(yè)政策。從租賃物的本質(zhì)特征來(lái)看，其對(duì)承租人具有經(jīng)濟(jì)上的使用價(jià)值，其本身存在一定的價(jià)值，具有可擔(dān)保性；最后，其所有權(quán)轉(zhuǎn)移具有可操作性。因此不應(yīng)以其為不動(dòng)產(chǎn)而否認(rèn)融資租賃合同的性質(zhì)和效力。

　　

　　2、在建住宅商品房

　　

　　首先，在建項(xiàng)目不具有法律意義上的所有權(quán)，出租人并未取得房地產(chǎn)項(xiàng)目的所有權(quán)。

　　

　　其次，該房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目對(duì)承租人（開(kāi)發(fā)商）并沒(méi)有實(shí)用價(jià)值，實(shí)際上只不過(guò)是通過(guò)房地產(chǎn)項(xiàng)目來(lái)取得貸款融資。

　　

　　再次，在建項(xiàng)目并不屬于《金融租賃公司管理辦法》以及相關(guān)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則規(guī)定的固定資產(chǎn)。

　　

　　最后，《中國(guó)銀保監(jiān)會(huì)關(guān)于開(kāi)展“鞏固治亂象成果促進(jìn)合規(guī)建設(shè)”工作的通知》（銀保監(jiān)發(fā)〔2019〕23號(hào)）中，對(duì)金融租賃公司提出的工作要點(diǎn)之一為“違規(guī)以公益性資產(chǎn)、在建工程、未取得所有權(quán)或所有權(quán)存在瑕疵的財(cái)產(chǎn)作為租賃物”。由此可見(jiàn)，目前監(jiān)管政策已經(jīng)明確規(guī)定禁止將在建工程作為租賃物。

　　

　　綜上，在建住宅商品房不符合租賃物的本質(zhì)特征，在行政監(jiān)管上也開(kāi)始被禁止，因此我們認(rèn)為以在建住宅商品房為租賃物的融資租賃合同是無(wú)效的。

　　

　　3、添附在土地上的污水管網(wǎng)、機(jī)站等設(shè)備

　　

　　該類(lèi)設(shè)備必須以整體資產(chǎn)（如土地、房屋）作為融資租賃，但其與房地產(chǎn)、商品房有顯著區(qū)別，前者的租賃物是設(shè)備本身，后者的租賃物就是房地產(chǎn)。國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)《租賃示范法》第2條規(guī)定，租賃物不會(huì)僅因其附著于或嵌入于不動(dòng)產(chǎn)而不再是租賃物。因此，該類(lèi)添附、建設(shè)在不動(dòng)產(chǎn)之上的設(shè)備作為租賃物的融資租賃合同是有效的。但是，在實(shí)際操作中，如果承租人違約的，出租人行駛?cè)』貦?quán)存在一定難度，或者說(shuō)收回租賃物后，租賃物的價(jià)值已經(jīng)大不如前，即出租人的擔(dān)保權(quán)難以有效實(shí)現(xiàn)。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　

　?。ǘ?quán)利

　　

　　以權(quán)利作為融資租賃標(biāo)的的，主要包括兩類(lèi)，一是收費(fèi)權(quán)、如高速公路的收費(fèi)權(quán)；二是專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)。關(guān)于以收費(fèi)權(quán)、商標(biāo)權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)能否作為租賃物構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系，司法界持反對(duì)意見(jiàn)，理由如下：

　　

　　首先，權(quán)利不屬于實(shí)際意義上的物，即不屬于有形物。不符合《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》規(guī)定的“必須符合權(quán)屬清晰、真實(shí)存在且能夠產(chǎn)生收益權(quán)的租賃物”。

　　

　　其次，有關(guān)租賃物的折舊、殘值的計(jì)算和折抵規(guī)則均無(wú)法適用于此類(lèi)合同。

　　

　　再次，《金融租賃公司管理辦法》把融資租賃物規(guī)定為“固定資產(chǎn)”，根據(jù)會(huì)計(jì)法的規(guī)定，不具有實(shí)物形態(tài)、以隱形形式體現(xiàn)的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)應(yīng)不屬于固定資產(chǎn)的范圍。

　　

　　最后，從法律關(guān)系的本質(zhì)來(lái)看，收費(fèi)權(quán)的融資租賃實(shí)質(zhì)上是收費(fèi)權(quán)的質(zhì)押，專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)多為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押或者是許可使用。

　　

　　（三）軟件

　　

　　從融資租賃的實(shí)踐上看，可以把軟件的租賃交易分為兩種類(lèi)型：一種無(wú)實(shí)物載體的獨(dú)立軟件租賃；另一種為依附于設(shè)備之上的軟件租賃。

　　

　　軟件其實(shí)也是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種，因此，獨(dú)立的計(jì)算機(jī)軟件的融資租賃關(guān)系，實(shí)際上也是軟件的許可使用，不能作為租賃物構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系。

　　

　　而對(duì)于附著在設(shè)備上，無(wú)法與設(shè)備分離的軟件的融資租賃，因租賃的標(biāo)的不僅包括計(jì)算機(jī)軟件本身，也包括附著的設(shè)備，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系?！锻馍掏顿Y租賃業(yè)管理辦法》第六條第（3）款也規(guī)定了租賃財(cái)產(chǎn)包括設(shè)備和交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無(wú)形資產(chǎn)，但附帶的無(wú)形資產(chǎn)價(jià)值不得超過(guò)租賃財(cái)產(chǎn)價(jià)值的二分之一。由此可見(jiàn)，附著在設(shè)備上的軟件是可被認(rèn)定為租賃物的。

　　

　?。ㄋ模┕尜Y產(chǎn)

　　

　　是指為社會(huì)公共利益服務(wù)，且依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定不能或不宜變現(xiàn)的資產(chǎn)，如學(xué)校、醫(yī)院、公園、廣場(chǎng)、黨政機(jī)關(guān)及經(jīng)費(fèi)補(bǔ)助事業(yè)單位辦公樓等，以及市政道路、水利設(shè)施、非收費(fèi)管網(wǎng)設(shè)施等不能帶來(lái)經(jīng)營(yíng)性收入的基礎(chǔ)設(shè)施等。即具有公共服務(wù)特征且不能變現(xiàn)的資產(chǎn)。

　　

　　從《國(guó)務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)地方政府融資平臺(tái)公司管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（國(guó)發(fā)【2010】19號(hào)）規(guī)定的“學(xué)校、醫(yī)院、公園等公益性資產(chǎn)不得作為資本注入融資平臺(tái)公司”以及財(cái)政部《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范地方政府舉債融資行為的通知》規(guī)定的“地方政府不得將公益性資產(chǎn)、儲(chǔ)備土地注入融資平臺(tái)公司”等一系列文件可以看出，國(guó)家禁止將公益性資產(chǎn)作為融資的手段，即融資租賃公司不得將公益性資產(chǎn)作為租賃物。另外，由于公益性資產(chǎn)的特性（流通受限等）無(wú)法滿足其在融資租賃業(yè)務(wù)中作為債權(quán)的擔(dān)保作用，因此其根本不符合租賃物的屬性。但實(shí)踐中，個(gè)別政府、事業(yè)單位因急需資金使用，仍然會(huì)鋌而走險(xiǎn)，模糊化公益性資產(chǎn)的定義，將本來(lái)屬于公益性的資產(chǎn)包裝成非公益性進(jìn)行融資租賃，這時(shí)則需要我們準(zhǔn)確把握公益性資產(chǎn)的界定問(wèn)題。

　　

　　（五）生物資產(chǎn)

　　

　　生物資產(chǎn)是指有生命的動(dòng)物和植物。根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第5號(hào)-生物資產(chǎn)》的規(guī)定，生物資產(chǎn)分為消耗性生物資產(chǎn)、生產(chǎn)性生物資產(chǎn)、公益性生物資產(chǎn)。生產(chǎn)性生物資產(chǎn)按照會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定是單獨(dú)于固定資產(chǎn)列示的。

　　

　　根據(jù)上文對(duì)租賃物屬性的分析可得出，生產(chǎn)性生物資產(chǎn)在產(chǎn)出相應(yīng)農(nóng)產(chǎn)品或其他價(jià)值之后，該資產(chǎn)仍然保留，并可以在未來(lái)期間繼續(xù)產(chǎn)出產(chǎn)品或價(jià)值，即能夠長(zhǎng)時(shí)間重復(fù)使用且創(chuàng)造價(jià)值，具有使用價(jià)值；生物資產(chǎn)如奶牛、綿羊、蛋雞等動(dòng)物，其所產(chǎn)出的牛奶、羊毛、雞蛋屬于日常生活中必不可少的用品，因此具有相當(dāng)?shù)氖袌?chǎng)價(jià)值而且極容易流通，即具有擔(dān)保價(jià)值；雖然生物資產(chǎn)在確認(rèn)所有權(quán)上存在困難，但并不意味著無(wú)法確認(rèn)所有權(quán)，在生物資產(chǎn)上實(shí)施一定的標(biāo)記措施，仍然可以明確所有權(quán)，即可以實(shí)現(xiàn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。綜上，生產(chǎn)性生物資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)可以作為適格的租賃物。

　　

　　而消耗性生物資產(chǎn)如肉豬、一次性收獲的水稻、小麥等農(nóng)作物，因無(wú)法重復(fù)使用，故不具有使用價(jià)值。而公益性生物資產(chǎn)由于不以獲利為目的且無(wú)法轉(zhuǎn)移所有權(quán)，故并不適合作為租賃物。因此，消耗性生物資產(chǎn)和公益性生物資產(chǎn)因不具有融資租賃物的本質(zhì)屬性而不適合作為融資租賃的標(biāo)的物

　　

　　四、租賃物風(fēng)險(xiǎn)緩釋作用的發(fā)揮——以汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)為例

　　

　　2020年6月9日銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布的《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第十八條規(guī)定：“融資租賃公司應(yīng)當(dāng)重視租賃物的風(fēng)險(xiǎn)緩釋作用，密切監(jiān)測(cè)租賃物價(jià)值對(duì)融資租賃債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)覆蓋水平，制定有效的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施”。

　　

　　基于不同風(fēng)控能力和資源，汽車(chē)金融業(yè)務(wù)的風(fēng)控有兩個(gè)基礎(chǔ)，一個(gè)是以車(chē)輛為載體和增信手段，基于客戶本身還款能力構(gòu)建以人為主，結(jié)合多方大數(shù)據(jù)形成的模型和風(fēng)控體系；一個(gè)是以車(chē)輛價(jià)值為錨點(diǎn)，基于車(chē)輛標(biāo)的物本身的價(jià)值及趨勢(shì)設(shè)計(jì)風(fēng)控體系，并圍繞車(chē)輛從采購(gòu)到置換全過(guò)程中每個(gè)流通階段和時(shí)點(diǎn)的價(jià)值，設(shè)計(jì)不同的風(fēng)控手段，有時(shí)會(huì)包含流通環(huán)節(jié)中的增值，從而體現(xiàn)更“接地氣”的抗風(fēng)險(xiǎn)能力。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　

　　基于人的還款能力為主的第一類(lèi)客群增殖速度快，適用性廣，但受客戶群體和經(jīng)濟(jì)形勢(shì)影響較大；基于車(chē)輛自身價(jià)值的第二類(lèi)客群相對(duì)穩(wěn)定可靠，但是對(duì)落地運(yùn)營(yíng)能力和汽車(chē)行業(yè)專業(yè)性、資源儲(chǔ)備要求很高。這兩者如何結(jié)合，尚需結(jié)合自身?xiàng)l件權(quán)衡定奪。

　　

　　融資租賃業(yè)務(wù)與借貸類(lèi)金融業(yè)務(wù)的本質(zhì)區(qū)別，恐怕就在于有無(wú)“融物”。構(gòu)建基于租賃物風(fēng)險(xiǎn)緩釋作用的業(yè)務(wù)發(fā)展體系和風(fēng)控體系，應(yīng)當(dāng)是融資租賃行業(yè)永恒的主題。

　　

　　來(lái)源：GADA廣東省汽車(chē)流通協(xié)會(huì)