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　　來源：廣東中信融資租賃有限公司/熊智群、法閣咨詢/任立華

　　

　　租金糾紛裁判規(guī)則

　　

　　裁判規(guī)則一：有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的融資租賃合同經(jīng)公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書合法有效。

　　

　　裁判宗旨

　　

　　《最高人民法院、司法部關(guān)于公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》對于擔(dān)保合同可否辦理強(qiáng)制執(zhí)行公證未明確規(guī)定。2008年中國公證協(xié)會(huì)頒布的《辦理具有強(qiáng)制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證及出具執(zhí)行證書的指導(dǎo)意見》（以下簡稱“《公證協(xié)會(huì)意見》”）第二條規(guī)定，涉及第三人擔(dān)保的債權(quán)文書，擔(dān)保人（包括保證人、抵押人、出質(zhì)人、反擔(dān)保人）承諾愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行的，擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)向公證機(jī)構(gòu)提出申請。

　　

　　同時(shí)，《最高人民法院關(guān)于含擔(dān)保的公證債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行的批復(fù)》（最高院（2014）執(zhí)他字第36號）中明確指出，現(xiàn)行法律、司法解釋并未對公證債權(quán)文書所附擔(dān)保協(xié)議的強(qiáng)制執(zhí)行作出限制性規(guī)定，公證機(jī)構(gòu)可以對附有擔(dān)保協(xié)議債權(quán)文書的真實(shí)性與合法性予以證明，并賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力。

　　

　　該批復(fù)還明確了《股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓及回購合同》、《股權(quán)質(zhì)押合同》、《抵押合同》、《保證合同》等合同可以辦理強(qiáng)制執(zhí)行公證。因此，有擔(dān)保協(xié)議債權(quán)文書經(jīng)公證可賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力。

　　

　　裁判規(guī)則二：逾期利息和違約金均屬于違約行為的責(zé)任承擔(dān)方式，若兩項(xiàng)之和明顯高于原告實(shí)際遭受的損失，應(yīng)予調(diào)整。

　　

　　在融資租賃合同中，既約定逾期利息又約定其他違約金的，法院在認(rèn)定承租人損失時(shí)，一般以逾期租金為基數(shù)來計(jì)算實(shí)際所遭受的損失。

　　

　　1、案例檢索

　　

　　寧夏回族自治區(qū)高級人民法院（20xx）寧執(zhí)復(fù)3x號——上海國某公司申請執(zhí)行某精細(xì)化公司、某石化集團(tuán)、孫某公證債權(quán)案

　　

　　2、案件簡介

　　

　　2016年3月29日，某市公證處作出（20xx）xx第96號執(zhí)行證書，確定執(zhí)行標(biāo)的：

　　

　?。?）某精細(xì)化公司支付逾期租金及全部未付租金合計(jì)133102248.90元；

　　

　　（2）某精細(xì)化公司支付遲延履行金13335285.91元及2016年2月23日起至執(zhí)行給付款到上海國某公司賬戶之日止按每期遲延支付金額每日千分之一計(jì)算的遲延履行金；

　　

　　（3）某精細(xì)化公司支付租賃物期末留購價(jià)100000元；

　　

　?。?）要求某精細(xì)化公司支付上海國某公司為實(shí)現(xiàn)債權(quán)產(chǎn)生的律師費(fèi)、評估費(fèi)、拍賣費(fèi)；

　　

　?。?）某石化集團(tuán)、孫某對1-4項(xiàng)申請金額承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

　　

　　上海國某公司于20xx年4月21日向某自治區(qū)高級人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行上述執(zhí)行證書，該院于20xx年5月9日作出（20xx）14號執(zhí)行裁定書，裁定：本案由某中院執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，某精細(xì)化公司、某石化集團(tuán)、孫某以某市公證處（20xx）xx第96號執(zhí)行證書違反法律規(guī)定為由，向某中院提出不予執(zhí)行該執(zhí)行證書申請。

　　

　　案例：

　　

　　精細(xì)化公司、石化集團(tuán)、孫某提出的主要異議之一是：本案的《融資租賃合同》既有抵押擔(dān)保又有質(zhì)押擔(dān)保，某市公證處為有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的租賃合同出具賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書超越了法律規(guī)定的公證權(quán)限，該公證書無效。

　　

　　3、法院觀點(diǎn)

　　

　　某精細(xì)化公司與上海國金公司簽訂《轉(zhuǎn)讓合同》，將其公司資產(chǎn)以2.8億元的價(jià)格出售給上海國某公司，再以雙方簽訂的《融資租賃合同》將該資產(chǎn)從上海國某公司處租回，雙方采用的是售后回租的融資租賃方式，并未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，某市公證處賦予涉案《融資租賃合同》強(qiáng)制執(zhí)行效力并未違反《聯(lián)合通知》第二條的規(guī)定。復(fù)議申請人提出涉案公證書無效的復(fù)議理由不能成立。

　　

　　因復(fù)議申請人未按合同約定履行義務(wù)，上海國某公司向某市公證處申請出具《執(zhí)行證書》，復(fù)議申請人雖提出公證異議書，但是未按照某市公證處向其送達(dá)的通知要求提供明確的執(zhí)行金額計(jì)算依據(jù)，亦未對異議事項(xiàng)提供證據(jù)證明，某市公證處出具《執(zhí)行證書》符合法律規(guī)定，復(fù)議申請人僅以給付內(nèi)容有疑義為由主張《執(zhí)行證書》違法的復(fù)議理由不能成立。

　　

　　《執(zhí)行證書》中執(zhí)行標(biāo)的的主債務(wù)金額明確，實(shí)現(xiàn)債權(quán)產(chǎn)生的律師費(fèi)、評估費(fèi)、拍賣費(fèi)雖未實(shí)際發(fā)生，但不影響主債務(wù)的執(zhí)行，同時(shí)上述費(fèi)用在實(shí)際發(fā)生后的金額是明確的，亦不屬于《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第四百八十條規(guī)定的公證債權(quán)文書確有錯(cuò)誤的情形，復(fù)議申請人以此為由主張《執(zhí)行證書》確有錯(cuò)誤的理由不能成立。

　　

　　某市公證處出具的《執(zhí)行證書》，是按照涉案《融資租賃合同》約定的違約責(zé)任計(jì)算的遲延履行金，不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，復(fù)議申請人僅以違約金過高為由不構(gòu)成公證債權(quán)文書整體不予執(zhí)行的理由。綜上，復(fù)議申請人的復(fù)議請求經(jīng)審查均不能成立。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　

　　法院均認(rèn)可了含股權(quán)質(zhì)押、抵押等擔(dān)保合同的公證債權(quán)文書可被賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力。由于股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓及回購、股權(quán)質(zhì)押等在信托產(chǎn)品中比較常見，上述合同可辦理強(qiáng)制執(zhí)行公證化解了信托公司在采取公證強(qiáng)制執(zhí)行方式實(shí)現(xiàn)債權(quán)時(shí)存在的困境貸款的清收效率。

　　

　　租賃物與租金二選一如何抉擇

　　

　　相關(guān)法律法規(guī)：

　　

　　《合同法》第二百四十八條：承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物。

　　

　　第二百四十九條規(guī)定：當(dāng)事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有，承租人已經(jīng)支付大部分租金，但無力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租賃物的，收回的租賃物的價(jià)值超過承租人欠付的租金以及其他費(fèi)用的，承租人可以要求部分返還。

　　

　　《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱解釋）第二十條：承租人逾期履行支付租金義務(wù)或者遲延履行其他付款義務(wù)，出租人按照融資租賃合同的約定要求承租人支付逾期利息、相應(yīng)違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

　　

　　第二十一條：出租人既請求承租人支付合同約定的全部未付租金又請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照合同法第二百四十八條的規(guī)定作出選擇。

　　

　　出租人請求承租人支付合同約定的全部未付租金，人民法院判決后承租人未予履行，出租人再行起訴請求解除融資租賃合同、收回租賃物的，人民法院應(yīng)予受理。

　　

　　第二十二條：出租人依照本解釋第十二條的規(guī)定請求解除融資租賃合同，同時(shí)請求收回租賃物并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。

　　

　　前款規(guī)定的損失賠償范圍為承租人全部未付租金及其他費(fèi)用與收回租賃物價(jià)值的差額。合同約定租賃期間屆滿后租賃物歸出租人所有的，損失賠償范圍還應(yīng)包括融資租賃合同到期后租賃物的殘值。

　　

　　合同法第248條就文義上理解，是有差異的，“也”字可以理解成“或”也可以理解成“且”的意思，光是從語法上看，都沒有錯(cuò)，雖然解釋第21條的規(guī)定依然不甚明確，但是該條的本意是公平原則，那么理解成“或”或許恰當(dāng)些，司法實(shí)務(wù)中也多認(rèn)定為“或”的意思，即租賃物和租金二擇一。

　　

　　那么問題就來了：

　　

　　一、假設(shè)拖欠的總租金為200萬（未到期），假設(shè)合同到期時(shí)間為2年，租賃物價(jià)值為200萬，出租人此時(shí)選擇租賃物或者租金都能得到清償，那么擇一而從都可以，出租人可以根據(jù)如何能最快獲得清償做出選擇。假如承租人惡意利用訴訟程序拖延，以致訴訟進(jìn)行2年，那么2年后判決時(shí)，假設(shè)出租人二選一仍能得到清償，那么出租人做出選擇后獲得的清償還是200萬，2年前和2年后都只支付200萬，承租人為何會(huì)選擇2年前支付200萬，而不選擇2年后支付呢，豈不恰恰違反了公平原則？

　　

　　當(dāng)然，出租人可以根據(jù)解釋第二十條的規(guī)定主張逾期利息、違約金。一般情況下，利息和違約金總和也不可能超過200萬（事實(shí)上基本不會(huì)超過100萬，那么就假設(shè)是100萬），那么就變成了：假如承租人按照合同約定付款，那么2年共需要支付200萬租金，如果違約，反而只需要支付100萬逾期利息和違約金就能獲得按照合同約定需要支付200萬租金的設(shè)備使用權(quán)，因?yàn)樵V訟期間，承租人基本不可能停止設(shè)備的使用，當(dāng)然,承租人需要考慮一個(gè)問題,就是兩年后承租人仍需要200萬或者返還設(shè)備,這是承租人要考慮的違約成本。

　　

　　二、假設(shè)拖欠的總租金為200萬，租賃物價(jià)值100萬，假如出租人選擇租賃物會(huì)得到100萬的清償，選擇租金，按照債權(quán)分配能得到50萬的清償，則出租人會(huì)選擇租賃物，那么出租人只能得到100萬清償，而事實(shí)情況是，即使判決收回租賃物和選擇全部租金，出租人事實(shí)上也最多只能得到150萬的清償，即依然沒有挽回全部損失，假如判決時(shí)全部租金都已到期，仍然做出二則一選擇，那么對于出租人是不是非常不利？當(dāng)然，在收回租賃物無法獲得清償時(shí)，出租人可以按照解釋第22條的規(guī)定主張賠償損失，損失的范圍是不好界定的,因?yàn)樽赓U物的價(jià)值不好確認(rèn),這也是以后立法需要完善和細(xì)化的問題。

　　

　　三、假設(shè)拖欠的總租金為200萬，租賃物價(jià)值50萬，假設(shè)選擇租金，按照債權(quán)分配能得到100萬的清償，則出租人會(huì)選擇全部租金，那么出租人也只能得到100萬清償，而事實(shí)情況是，即使判決收回租賃物和選擇全部租金，出租人事實(shí)上也最多只能得到150萬的清償，很據(jù)解釋，那出租人可以根據(jù)解釋21條第二款另行起訴，而該款的規(guī)定是“人民法院應(yīng)予受理”，是否支持還得另說，問題是出租人還得進(jìn)行一次訴訟，那么又大大增加的出租人追究承租人違約責(zé)任的成本，假設(shè)該訴訟又耗時(shí)2年，那么成本是相當(dāng)高昂的，即使最終勝訴獲得清償，至少在時(shí)間上又浪費(fèi)了數(shù)年，而事實(shí)情況，是否獲得支持還存在很大不確定性，豈不是即消耗了出租人追究違約責(zé)任的成本，又極大浪費(fèi)了司法資源？（關(guān)于二次訴訟問題，后面將有專門文章論述，敬請關(guān)注）#p#分頁標(biāo)題#e#

　　

　　在假設(shè)二和假設(shè)三的情況下，兩者都選擇也最多只能清償150萬，仍然難以挽回?fù)p失，同時(shí)合同法第249條的規(guī)定是對承租人利益的保護(hù)，根據(jù)該條規(guī)定，出租人只能得到租金加其他費(fèi)用的清償，那么即使判決租賃物加全部租金，出租人也拿不到多余的款項(xiàng)，因?yàn)槌凶馊丝梢砸蟛糠址颠€，而出租人得不到全部清償時(shí)，卻要通過訴訟，這在一定程度上來說不利于出租人利益的保護(hù)。

　　

　　某融資租賃公司曾在早期的訴訟請求中，提出了一個(gè)“折價(jià)賠償”的概念，即在請求解除合同返還租賃物的訴訟過程中，增加了一個(gè)兜底，大致是：請求判定被告立即返還租賃標(biāo)的物…如不能返還，則折價(jià)賠償原告人民幣某某金額。折價(jià)賠償?shù)慕痤~標(biāo)準(zhǔn)則是審判時(shí)的全部未到期租金，這個(gè)概念實(shí)際上將返還租賃物和選擇全部租金的時(shí)間延后到了執(zhí)行之時(shí)，雖然表面上出租人選擇的是返還租賃物的訴請，本質(zhì)上，由于出租人在申請執(zhí)行時(shí)，可根據(jù)實(shí)際情況選擇租賃物或者折價(jià)賠償款，這樣是有利于出租人的，筆者認(rèn)為，這是一個(gè)很好的訴訟請求，比單純要求返還租賃物要科學(xué)不少，而且該訴請也基本都得到過法院的支持，其后由于“折價(jià)賠償”的概念增加了不少訴訟費(fèi)的開支，該融資租賃公司不再使用這個(gè)概念。

　　

　　按照最高人民法院的意思，請求支付全部租金和解除合同收回租賃物是兩個(gè)互相排斥的訴訟請求，如果兩者同時(shí)選擇則屬于無明確的訴訟請求，按照民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，經(jīng)法院釋明后仍不做出選擇的應(yīng)當(dāng)駁回訴訟請求。在制定該解釋時(shí)，也產(chǎn)生了幾種不同的意見，最終最高法院選擇的是租金和租賃物二擇一的方案。

　　

　　先來探討幾個(gè)問題：

　　

　　一、到期租金問題。

　　

　　支付租金是承租人最主要的合同義務(wù)，合同一經(jīng)成立，雙方便受其效力約束，不得隨意違反或者單方變更，由于到期租金是已經(jīng)產(chǎn)生的義務(wù)，承租人需履行支付無疑，因此，即使全部租金和租賃物二擇一，應(yīng)當(dāng)是未到期租金和租賃物二擇一的問題，當(dāng)然，對于選擇全部租金來說，總金額是一致的，對于選擇解除合同、返還租賃物是非常有利的。

　　

　　二、選擇租賃物或者選擇全部租金的案件，訴訟請求變更問題。

　　

　　根據(jù)民事訴訟法第五十一條規(guī)定：原告可以放棄或者變更訴訟請求。因此，變更訴訟請求是可以的，融資租賃公司可以根據(jù)案件的具體情況變更為有利于己方的訴訟請求。同時(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱規(guī)定）第三十四條，當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。因此，融資租賃合同糾紛也是一樣，變更訴訟請求也必須在舉證期限屆滿前。規(guī)定第三十五條規(guī)定：訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。當(dāng)事人變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限。因此，融資租賃合同糾紛案件變更訴訟請求是可行的，但是也須得嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行。

　　

　　三、合同解除后到實(shí)際返還租賃物期間的損害賠償問題。

　　

　　合同法和解釋均未對此作出規(guī)定，假設(shè)判決生效，承租人拒不履行返還租賃物的義務(wù)，繼續(xù)占有使用，因判決已經(jīng)生效，所有違約金、逾期利息已經(jīng)固定，這段時(shí)間承租人基本不用承擔(dān)任何責(zé)任，即使判決書中有“雙倍支付遲延履行的債務(wù)利息”這樣的判定，該筆費(fèi)用是微不足道的，絕大多數(shù)情況下，承租人是不會(huì)主動(dòng)返還的，那么如果承租人遲遲拖延，對于出租人利益損害是巨大的，即使最終通過執(zhí)行取回，承租人多承擔(dān)的也僅僅是“債務(wù)利息”這樣的處罰，那么毫無疑問承租人會(huì)選擇拖延，因?yàn)檫@段期間基本上算是“免費(fèi)”使用租賃物，針對該問題，曾有融資租賃公司提出了“占有使用費(fèi)”的概念，計(jì)算方式是按照租賃合同的租金標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)算期間為合同解除之日到實(shí)際返還之日，也曾在訴訟中主張，基本被法院以無法律和合同依據(jù)為由駁回，從法理上來說，“占有使用費(fèi)”是有道理的，因?yàn)楹贤呀?jīng)解除，法院已經(jīng)判決返還租賃物，承租人拒不返還，而此時(shí)張違約金和逾期利息已經(jīng)固定，承租人繼續(xù)使用租賃物已經(jīng)構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，筆者認(rèn)為，“占有使用費(fèi)”可以在融資租賃合同中約定，這樣至少有了合同依據(jù)。

　　

　　四、針對選擇全部租金的判決，是否能夠直接執(zhí)行租賃物的問題。

　　

　　制定解釋時(shí)曾有不少租賃公司主張可以直接執(zhí)行租賃物，并就租賃物價(jià)值優(yōu)先受償，有專家認(rèn)為，由于租賃物所有權(quán)屬于出租人，是否能直接執(zhí)行自己的財(cái)產(chǎn)在法律上有爭議，筆者認(rèn)為，融資租賃合同糾紛執(zhí)行自己的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是可行的，因?yàn)樽赓U物處于承租人控制下，承租人不愿意返還，當(dāng)然可以要求執(zhí)行，這在一定程度上可以算是一種行為執(zhí)行，可以視為是法院要求承租人將設(shè)備強(qiáng)制返還給出租人，因?yàn)槿舫凶馊嗽敢夥颠€，則出租人可以直接處分租賃物，并且，按照合同法第249條的規(guī)定，當(dāng)租賃物價(jià)值超過全部租金加費(fèi)用，是可以要求部分返還的，故直接執(zhí)行標(biāo)的物是可行的，第249條已經(jīng)保護(hù)了承租人利益，承租人有多余部分金額的返還請求權(quán)，基本很難存在出租人雙重受償?shù)膯栴}。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　

　　如上分析，合同法和解釋細(xì)節(jié)還需要進(jìn)一步完善，立法并非一蹴而就的事情，筆者也在苦苦思索完善的辦法，如何既能保護(hù)出租人和承租人權(quán)益，也要兼顧利益平衡，因此，筆者認(rèn)為至少可以明確“到期租金”的概念，解釋第21條可以加入一個(gè)但書條款，改為“出租人既請求承租人支付合同約定的全部未付租金又請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照合同法第二百四十八條的規(guī)定作出選擇，但是，判決時(shí)全部租金已到期的除外”或者將《合同法》第248條改為”承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，主張全部到期未付租金并收回租賃物”。當(dāng)然光是這樣還是不夠的,還需要更加細(xì)化全面，一起期待融資租賃合同法的早日制定吧。

　　

　　附：相關(guān)案例

　　

　　案情簡介：融資租賃公司與甲公司于2011年9月簽訂融資租賃合同，約定由甲出租設(shè)備一批給甲公司，租賃期間為三年，租金按月支付，甲公司2012年7月開始違約，融資租賃公司于2012年12月起訴至約定的管轄A法院，A法院受理案件后將案件移送至甲公司所在地B法院，隨后B法院將案件退回A法院管轄，A法院2014年9月作出判決，判決支持全部租金，原本融資租賃公司要求的租賃物，A法院以“租賃物已被其他法院另案查封拍賣，故設(shè)備已經(jīng)實(shí)際不能返還”為由判決全部租金。

　　

　　訴訟中，2013年甲公司被他人申請執(zhí)行，B法院查封了包含租賃設(shè)備在內(nèi)的財(cái)產(chǎn)，融資租賃公司2013年11月提出執(zhí)行異議，此時(shí)設(shè)備已被B法院拍賣（尚未分配），2014年1月B法院以駁回了融資租賃公司異議請求，融資租賃公司向B法院提出執(zhí)行異議之訴，B法院經(jīng)審理后于2014年9月判決支持了融資租賃公司訴請，判定停止租賃物拍賣所得價(jià)款的執(zhí)行。融資租賃公司2015年5月申請執(zhí)行，B法院以判決為全部租金為由，不予執(zhí)行分配款，融資租賃公司無奈，只得于2015年11月根據(jù)解釋第21條的規(guī)定，另行起訴，請求返還設(shè)備，目前本案正在審理中。