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內(nèi)容大綱

第一章:刑法視角下的金融監(jiān)管政策

面對(duì)當(dāng)前的金融監(jiān)管政策，從刑事司法的視角來(lái)看，我們的司法機(jī)關(guān)，也就是公安機(jī)關(guān)、檢察院和法院，會(huì)如何在實(shí)踐中具體貫徹落實(shí)當(dāng)前的政策，哪些收、哪些放、哪些是犯罪行為、哪些是經(jīng)濟(jì)糾紛，哪些不是犯罪行為卻要按照犯罪行為來(lái)處理，哪些雖然是犯罪行為但會(huì)有特別的處理方式。

 

第二章:合同詐騙罪的分析

合同詐騙罪的分析，包括什么是合同詐騙罪，合同詐騙罪的構(gòu)成要件是什么？實(shí)踐中是如何把握這個(gè)犯罪行為的，以及有哪些主體會(huì)以什么樣的方式與這個(gè)罪名發(fā)生什么樣的關(guān)系。

 

第三章:案例分析

我們精選了一個(gè)非常有代表性的案例，從獨(dú)特的視角去理解融資租賃行業(yè)里的合同與合同詐騙。

 

第四章：如何在工作中防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

融資租賃業(yè)務(wù)比一般的法律關(guān)系更加復(fù)雜一些。因?yàn)樗锩嬷辽俅嬖谌疆?dāng)事人。大家最想解決的一個(gè)問(wèn)題，就是如何防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)？

 

第一章:刑法視角下的金融監(jiān)管政策

 

1、監(jiān)管嚴(yán)

在今年3月中央全面深化改革委員會(huì)審議通過(guò)《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見(jiàn)》和財(cái)政部印發(fā)的《關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)對(duì)地方政府和國(guó)有企業(yè)投融資行為有關(guān)問(wèn)題的通知》，即業(yè)內(nèi)稱為“23號(hào)文”的文件，再次明確和強(qiáng)調(diào)了國(guó)家對(duì)各類金融機(jī)構(gòu)和各類投融資行為進(jìn)行監(jiān)管的決心。

 

其中就包括融資租賃公司在內(nèi)的“類金融企業(yè)”，未來(lái)政府平臺(tái)類項(xiàng)目融資與政府信用脫鉤、以市場(chǎng)化標(biāo)準(zhǔn)參與平臺(tái)類業(yè)務(wù)將成為融資租賃公司的必然選擇，平臺(tái)類項(xiàng)目的規(guī)模將會(huì)出現(xiàn)大幅下降，存量項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)將會(huì)不斷暴露，這就必將促使融資租賃業(yè)務(wù)向?qū)嶓w經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型。

 

那么，在未來(lái)的一段時(shí)間內(nèi)，金融行業(yè)多層嵌套和通道類資管產(chǎn)品將會(huì)受到致命地打擊，純通道類的融資租賃業(yè)務(wù)是很難具有生存空間的了，通過(guò)售后回租與銀行保理結(jié)合的類信貸通道業(yè)務(wù)也將失去發(fā)展空間，直租業(yè)務(wù)和經(jīng)營(yíng)租賃業(yè)務(wù)，會(huì)成為融資租賃業(yè)務(wù)發(fā)展的大勢(shì)所趨。

 

在這樣的趨勢(shì)下，我們?nèi)谫Y租賃行業(yè)一直所面臨的問(wèn)題也集中暴露出來(lái)。比如說(shuō)融資渠道單一、融資成本變高、風(fēng)控管理不完善、同質(zhì)化競(jìng)爭(zhēng)和惡性競(jìng)爭(zhēng)激烈，等等。

 

2、資金緊

特別是資金問(wèn)題。從2017年以來(lái)，資金面趨于緊張，整體信用風(fēng)險(xiǎn)上升，導(dǎo)致銀行保理業(yè)務(wù)量出現(xiàn)下降，融資成本不斷走高。而今年2月9日，滬、深交易所及報(bào)價(jià)系統(tǒng)分別發(fā)布了各自的《融資租賃債權(quán)資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認(rèn)指南》，這三份指南對(duì)租賃ABS的掛牌條件及信息披露做了詳盡的要求。但它實(shí)際上是什么呢，表面上看是對(duì)融資租賃ABS的掛牌條件及信息披露要求，實(shí)際上，除非獲得外部增信或入池資產(chǎn)能滿足一定的要求，否則這些條件會(huì)導(dǎo)致一批中小型租賃公司無(wú)法直接在證監(jiān)系統(tǒng)發(fā)行ABS。那在這樣的環(huán)境下，這些政策會(huì)導(dǎo)致什么樣的結(jié)果？

 

3、違約多

2017年以來(lái)，債務(wù)違約事件越來(lái)越多，違約企業(yè)也越來(lái)越大，像大家可能聽(tīng)說(shuō)過(guò)的東北特鋼、大連機(jī)床，包括沃特瑪，現(xiàn)在的海航等大型國(guó)有企業(yè)或上市公司，均爆出違約，而中小企業(yè)的債務(wù)違約則更加常見(jiàn)，不良率和違約率大幅上升。一般情況下，合同違約不是什么大事，所有的企業(yè)都或多或少在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中遇到過(guò)合同違約的情況，我們大多數(shù)公司企業(yè)也都有法務(wù)人員或者外聘了律師去解決各種合同糾紛，該起訴的起訴，該執(zhí)行的執(zhí)行。

 

4、手段狠

但在當(dāng)下這個(gè)環(huán)境下，違約可能就不僅僅是簡(jiǎn)單的民事糾紛了，大家比較可能想到的是被違約方會(huì)向公安機(jī)關(guān)控告，想通過(guò)司法機(jī)關(guān)的刑事手段去追回?fù)p失，還有一種可能大家之前沒(méi)有聽(tīng)過(guò)，就是違約方自己，為了逃避債務(wù)，反而向公安機(jī)關(guān)控告，控告?zhèn)鶛?quán)人在簽訂合同的時(shí)候就想著騙取自己的財(cái)產(chǎn)，比如最近特別流行的套路貸。這種情況之前是非常少見(jiàn)的，但現(xiàn)在我已經(jīng)看到過(guò)好幾起了，算是一個(gè)比較小概率，但卻又非?？鋸埖摹⒉恢v道理的事情，這在我看來(lái)算是非常狠的手段了，因?yàn)橥坏┥婕靶淌略V訟，就會(huì)面臨當(dāng)事人被抓起來(lái)的情況，這是一個(gè)非常嚴(yán)肅的事情。

所以，我們今天不從經(jīng)濟(jì)、金融的角度去分析如何應(yīng)對(duì)這樣的情況，我們來(lái)看看在這樣的政策環(huán)境下，刑事法律風(fēng)險(xiǎn)是如何增加的。

 

刑事法律風(fēng)險(xiǎn)主要來(lái)源于三個(gè)方面

第一行為人，自己實(shí)施了涉嫌犯罪的行為。我們自己出于各種各樣的原因，比如為了完成業(yè)績(jī)指標(biāo)啊、為了不辜負(fù)親友的期望啊、為了搞定某個(gè)不得不搞定的關(guān)系啊，等等，有些是人性，有些是無(wú)奈，無(wú)論是什么原因，我們選擇了抱著僥幸心理去做一些明知是違法的事情，最終導(dǎo)致涉嫌刑事犯罪。

 

第二被害人，直接成為他人犯罪的侵害對(duì)象。這個(gè)社會(huì)上有大量一心只想掙大錢、撈快錢、想不勞而獲的人，這些人有的也非常聰明，甚至他們比一般人還要聰明得多得多，只是聰明沒(méi)用到地方，這些人如果去違法犯罪，往往能順利的得手，而且被害人甚至不認(rèn)為自己是被害人，覺(jué)得自己只是看走了眼或者投資失敗了而已，誰(shuí)知人家畫了一個(gè)巨大的陷進(jìn)就等著你自愿、主動(dòng)地跳進(jìn)去。

 

第三被牽連的人，他人犯罪自己受影響。特別是我們?nèi)谫Y租賃行業(yè)，由于我們的合同當(dāng)事人至少是三方當(dāng)事人，而且往往是多方當(dāng)事人，加上擔(dān)保方、托管方、承租方的相對(duì)人或合作者等等，于是在這樣一個(gè)復(fù)雜的行為中，有時(shí)會(huì)因一個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問(wèn)題，而導(dǎo)致整個(gè)融資租賃業(yè)務(wù)受到影響，甚至涉嫌刑事犯罪的共同犯罪，這是非常可怕的，因?yàn)樗碾[蔽性，導(dǎo)致我們經(jīng)常會(huì)疏忽，不但是法律上的疏忽，出于我們樸素的觀念也會(huì)覺(jué)得“他們犯罪跟我們有什么關(guān)系”，但可能就是有關(guān)系。還有一種牽連，比如說(shuō)融資租賃公司與公司的業(yè)務(wù)員、業(yè)務(wù)員與銀行或者其他機(jī)構(gòu)的工作人員之間，可能會(huì)因?yàn)閷?duì)方涉嫌刑事犯罪，而導(dǎo)致另一方受到牽連。

 

那么以上三種原因的相互結(jié)合會(huì)產(chǎn)生無(wú)數(shù)種涉嫌犯罪的方式，我們今天不一一展開(kāi)，只從一個(gè)非常普遍有具體的點(diǎn)來(lái)分析一下，這個(gè)點(diǎn)就是合同詐騙罪。

 

第二章：合同詐騙罪的分析

 

在《刑法》中，有一個(gè)概念，叫“口袋罪”，這是一個(gè)非常形象的比喻，意思是說(shuō)，一些罪名就像一個(gè)大‘口袋’，什么都能裝。對(duì)于一些界定不清、難以界定的行為，有些辦案機(jī)關(guān)為了省事，就用這樣一個(gè)罪名，把本不該認(rèn)定為犯罪的行為套進(jìn)去。刑法中的口袋罪原本只有兩個(gè)，分別是暴力類的尋釁滋事罪和非暴力類的非法經(jīng)營(yíng)罪。但是近年來(lái)，隨著互聯(lián)網(wǎng)、金融的快速發(fā)展，高智商犯罪越來(lái)越多，而詐騙罪，特別是合同詐騙罪開(kāi)始成為實(shí)質(zhì)上的第三個(gè)口袋罪。

 

合同詐騙罪，我們還是先來(lái)看一下概念，是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過(guò)程中，騙取對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)物，數(shù)額較大的行為。

 

 

刑法第二百二十四條

【合同詐騙罪】有下列情形之一，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過(guò)程中，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

（一）以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；

（二）以偽造、變?cè)?、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的；

（三）沒(méi)有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；

（四）收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的；

（五）以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的。

 

正是因?yàn)橛辛诉@第5項(xiàng)，導(dǎo)致合同詐騙罪有了成為一個(gè)口袋罪的可能。而語(yǔ)言的局限性，給了合同詐騙罪一個(gè)充分的成為口袋罪的可能性。

 

 

“以其它方法”，什么是以其他方法呢？在《刑法》體系中，詐騙罪不是指一個(gè)單一罪名，而是一類罪名，詐騙罪實(shí)際上包括了8個(gè)罪名：集資詐騙罪、貸款詐騙罪、票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、信用卡詐騙罪、有價(jià)證券詐騙罪、保險(xiǎn)詐騙罪，還有我們今天講的合同詐騙罪。這些詐騙行為有一個(gè)共同的行為特征。大家看PPT，這是一個(gè)典型詐騙罪的犯罪行為構(gòu)造。首先是行為人實(shí)施欺詐行為，正是由于這個(gè)欺詐行為，導(dǎo)致對(duì)方陷入了一種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，對(duì)方再基于這種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，處分了自己的財(cái)物，接著行為人基于這種錯(cuò)誤的處分而取得財(cái)物，并且一旦行為人取得財(cái)物，對(duì)方就產(chǎn)生了財(cái)產(chǎn)損失。這一個(gè)環(huán)節(jié)是詐騙罪的基本構(gòu)造，缺一不可。世界上大多數(shù)國(guó)家對(duì)詐騙罪采用的都是這種邏輯。

 

首先，行為人必須其實(shí)了欺詐行為，沒(méi)有人實(shí)施欺詐行為，是對(duì)方自己搞錯(cuò)了情況、做出了錯(cuò)誤的推理判斷，那沒(méi)有人構(gòu)成犯罪。有個(gè)極端的真實(shí)例子，前幾年，2012年的時(shí)候，那時(shí)候有不少宗教宣揚(yáng)末日論，有一些虔誠(chéng)的教徒就覺(jué)得時(shí)日無(wú)多，那我就揮霍自己的財(cái)產(chǎn)。結(jié)果過(guò)了2012年12月23日，太陽(yáng)照常升起，他們覺(jué)得自己被騙了，但實(shí)際上這里沒(méi)有人去針對(duì)誰(shuí)實(shí)施具體的欺詐行為，那也就沒(méi)有人構(gòu)成詐騙罪。

 

其次，是對(duì)方必須陷入錯(cuò)誤，并基于這種錯(cuò)誤處分了財(cái)產(chǎn)。沒(méi)有陷入錯(cuò)誤，或者并不是基于錯(cuò)誤而處分財(cái)產(chǎn)的，也不構(gòu)成詐騙罪。比如一個(gè)人去騙另一個(gè)人，一人已經(jīng)明確意識(shí)到對(duì)方在騙自己，但覺(jué)得對(duì)方很可憐，所以交付了一些財(cái)產(chǎn)，那這個(gè)財(cái)產(chǎn)在法律上不算是對(duì)方騙取的財(cái)產(chǎn)。

 

最后，是行為人取得財(cái)物與被害人產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)損失，需要具有刑法上的因果關(guān)系。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)就是一方獲益，另一方遭受了損失。刑法上的因果關(guān)系是一個(gè)非常復(fù)雜的理論，我們今天不展開(kāi)，大家也不用糾結(jié)這一點(diǎn)。

 

剛才我們說(shuō)，合同詐騙罪第五項(xiàng)的“以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的”，這個(gè)其它方法應(yīng)當(dāng)如何理解。我們剛才講了詐騙罪的基本構(gòu)造，那么，這個(gè)其他方法，無(wú)論是什么方法，都必須首先符合這樣一個(gè)構(gòu)造，否則這種方法就不是詐騙的方法。在這一個(gè)構(gòu)造環(huán)節(jié)里，他的起點(diǎn)，實(shí)施欺詐行為，這里面，如何認(rèn)定某個(gè)行為是欺詐行為呢？刑法中用八個(gè)字進(jìn)行了概括，那就是“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”。

 

 

虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相

虛構(gòu)事實(shí)是說(shuō)主動(dòng)的告訴你一個(gè)假的東西，隱瞞真相是指消極地不告訴你真的東西。這是一個(gè)非常萬(wàn)能的要件，萬(wàn)能是打著雙引號(hào)的萬(wàn)能，什么意思呢？大家先自己想想，在我們的日常生活中，是不是我們所作出的任何一個(gè)決定，都可能是因受騙導(dǎo)致的？比如你找工作，選A公司沒(méi)選B公司，為什么？因?yàn)锳公司在你看到的各個(gè)方面都比B公司要好，那問(wèn)題就來(lái)了，你怎么知道A公司所有的宣傳完全不存在虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的行為呢？

 

例子：方便面包裝上的照片是不是看起來(lái)非常誘人，那大塊的肉，那香濃的湯，看得人食欲大增，但實(shí)際上呢？方便面包裝上會(huì)用一行非常小的字在非常不起眼的地方寫上一句話：具體以實(shí)物為準(zhǔn)。對(duì)不對(duì)？如果我們把方便面上的包裝想象成一份合同，把這行字想像為對(duì)自己不利的合同條款，這個(gè)條款淹沒(méi)在眼花繚亂的合同中，你沒(méi)有發(fā)現(xiàn)，買了這包方便面，請(qǐng)問(wèn)，你是否是被欺騙了？或者說(shuō)，你簽了這份合同，是不是被詐騙了？大家想一想。

 

所以，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的行為在日常生活中幾乎無(wú)處不在。任何一個(gè)行業(yè)，特別是金融業(yè)，掙錢靠的就是一個(gè)信息不對(duì)稱，那你能說(shuō)所有的信息不對(duì)稱都是欺騙嗎？我們都知道不是，但這樣一個(gè)罪名，就存在著被濫用的空間。因?yàn)槲覀兊娜魏问軗p失的行為，歸根結(jié)底，都是因?yàn)槲覀冊(cè)谀撤N程度上被人騙了。相對(duì)的，別人也很容易去主張說(shuō)，自己受到了欺騙。而且，欺騙與欺騙也不同。

 

 

在實(shí)踐中，其實(shí)很難區(qū)分日常用語(yǔ)中的“欺騙”、民法概念上的的“欺詐”和刑法概念上的“詐騙”。還記得我剛剛說(shuō)過(guò)的語(yǔ)言的局限性嗎？還記得之前提到過(guò)的口袋罪嗎？之所以會(huì)說(shuō)詐騙罪逐漸成為了一個(gè)口袋罪，就是因?yàn)?，我們根本無(wú)法分清欺騙、欺詐、詐騙這三個(gè)行為，他們?cè)诜缮想m然代表著不同程度主觀惡性，但卻沒(méi)有人能說(shuō)清楚，三者的區(qū)別到底是什么。

 

這就造成了兩個(gè)問(wèn)題，一是當(dāng)你想去指責(zé)別人構(gòu)成詐騙罪的時(shí)候，你很容易將對(duì)方裝進(jìn)這個(gè)罪名里，另一個(gè)是當(dāng)你被指控構(gòu)成合同詐騙罪的時(shí)候，你也很難從這個(gè)角度去給自己辯解。當(dāng)然，我們今天的課并不是來(lái)研討法律的不足，我們要做的，是在明知法律存在這樣問(wèn)題的情況下，保護(hù)好我們自己。

 

那我為什么要在這些講這些原因呢？這是非常重要的，因?yàn)樵谖覀兊默F(xiàn)實(shí)生活中，我們遇到的情況極其復(fù)雜，沒(méi)有人能窮盡我們可能遇到的所有的情況，你也不可能在面臨實(shí)際問(wèn)題的時(shí)候，總?cè)プ稍儎e人，我們今天有的學(xué)員自己就是那個(gè)要做決策的人，所以，你只知道這里有個(gè)問(wèn)題還不夠，還要知道這個(gè)問(wèn)題產(chǎn)生的原因，這樣一來(lái)，當(dāng)發(fā)生相關(guān)的事情的時(shí)候，你就能意識(shí)到問(wèn)題產(chǎn)生的原因，從最初的起點(diǎn)去解決它，而不是頭疼醫(yī)頭腳疼醫(yī)腳，而且也能讓自己在工作過(guò)程中，避免這樣的問(wèn)題從自己的手中產(chǎn)生。

 

第三章:案例分析

 

 

我們通過(guò)案例來(lái)感受一下合同詐騙罪的在現(xiàn)實(shí)中可能會(huì)出現(xiàn)的情況。

 

A公司是一家化纖實(shí)業(yè)公司，與一家融資租賃公司B公司簽了一份合同，約定A公司將購(gòu)買的設(shè)備轉(zhuǎn)讓給B公司，再回租使用，租期3年，每月支付一次租金，起租日為支付首筆轉(zhuǎn)讓價(jià)款之日，租金為租賃本金和租賃利息。并且，合同項(xiàng)下的全部債務(wù)由一家融資擔(dān)保公司C公司向融資租賃公司B公司提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。這筆融資租賃業(yè)務(wù)日后還在中國(guó)人民銀行征信中心進(jìn)行了登記。涉案的文件包括《融資租賃合同（售后回租模式）》、《資產(chǎn)所有權(quán)證明書》、《資產(chǎn)所有權(quán)回轉(zhuǎn)確認(rèn)書》、《不可撤銷擔(dān)保函》等。就這樣，合同簽訂后，A公司先向融資租賃公司B公司支付了手續(xù)費(fèi)105萬(wàn)元、保證金95萬(wàn)元、保險(xiǎn)費(fèi)5萬(wàn)元。A公司付款成功當(dāng)天，B公司就向A公司匯款3000萬(wàn)元。

 

這是本案表面上的合同關(guān)系。在這個(gè)關(guān)系中，每個(gè)環(huán)節(jié)都沒(méi)有問(wèn)題，意思表示真實(shí)，合同正常履行。但在這份合同下面，還有另一條“先決條款”。我先不說(shuō)這個(gè)先決條款，我先講一下這個(gè)業(yè)務(wù)是怎么來(lái)的。大家都知道，包括融資租賃業(yè)務(wù)在內(nèi)的所有業(yè)務(wù)，都不是憑空掉下來(lái)的，總會(huì)有人在中間撮合，而撮合的人必然是要在中間謀利的，這是幾乎是常識(shí)。

 

那么在本案中，這個(gè)業(yè)務(wù)的來(lái)源，是C公司的總經(jīng)理劉某直接找到A公司的總經(jīng)理江某，說(shuō)我可以幫你從融資租賃公司B公司以售后回租融資租賃的方式幫你融資，融資條件非常優(yōu)越。在騙取A公司江某信任后，C公司的劉某直接代表融資租賃公司B公司與A公司簽訂了上面說(shuō)的合同。在整個(gè)過(guò)程中，B公司從沒(méi)有到A公司實(shí)地考察和洽談，甚至連合同及相關(guān)的材料，都是C公司將將B公司已經(jīng)蓋好章的材料送到A公司。

 

 

C公司在這筆業(yè)務(wù)中，向A公司提出了兩個(gè)條件，第一，A公司必須先向B支付400萬(wàn)元的合同費(fèi)用，第二，A公司必須在收到B公司款項(xiàng)之后，馬上將這筆款轉(zhuǎn)到C公司，C公司一周后再將這筆款轉(zhuǎn)回給A。C公司說(shuō)，這兩個(gè)條件是硬性規(guī)定，如果不接受，就無(wú)法放款。并且，那份《融資租賃合同》的第二條就約定，保證人向出租人出具《付款通知書》，出租人根據(jù)保證人的申請(qǐng)將轉(zhuǎn)讓價(jià)款一次性或分批支付至承租人指定賬戶。 所以，A公司你想要錢，就必須要拿到C公司的付款通知書。A公司當(dāng)時(shí)因企業(yè)也確需資金擴(kuò)大生產(chǎn)，無(wú)奈只得答應(yīng)C公司苛刻的放款流程要求。

 

但是，C公司收到剩下的2600萬(wàn)元之后，就再也沒(méi)有將該筆款項(xiàng)轉(zhuǎn)回給A公司。A公司發(fā)現(xiàn)不對(duì)之后，就向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，公安機(jī)關(guān)也以涉嫌合同詐騙罪而立案。后來(lái)公安查到，C公司在全國(guó)各地用這種方式總共騙了18家企業(yè)，涉嫌金額4億多。

 

分析這個(gè)案例，可以有很多個(gè)切入的角度，那我們今天的重點(diǎn)呢，其實(shí)并不在于C公司的詐騙行為，而在于融資租賃公司B公司的法律責(zé)任問(wèn)題。

 

第一、B公司與C公司是否構(gòu)成對(duì)A公司合同詐騙罪的共同犯罪。

第二、B公司是不是可以要求A公司繼續(xù)履行他們之間的融資租賃合同。

第三、B公司是否屬于C公司合同詐騙的受害人。

 

我們來(lái)分析這三個(gè)問(wèn)題。

 

 

第一，《刑法》中，關(guān)于共同犯罪的概念是這樣的：共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。這句話里每個(gè)詞都是關(guān)鍵詞，我用不同的顏色標(biāo)出來(lái)了。二人以上，共同，故意，犯罪。二人以上，包括兩個(gè)人。共同，在刑法中，是指行為人之間不僅認(rèn)識(shí)到自己在故意的參加實(shí)施共同犯罪，而且還認(rèn)識(shí)到有其他共同犯罪人和他一起參加實(shí)施犯罪，也就是我們常常說(shuō)的，二人之間有共謀。故意，是指行為人對(duì)犯罪結(jié)果的發(fā)生，都抱著希望或者放任的故意態(tài)度。犯罪，是指行為人知道自己的行為是犯罪行為，而且追求某種犯罪結(jié)果的發(fā)生。

 

所以，一個(gè)人不存在共同犯罪，過(guò)失不構(gòu)成共同犯罪，一人故意一人過(guò)失不構(gòu)成共同犯罪，兩個(gè)人有不一樣的犯罪故意也不構(gòu)成共同犯罪。共同犯罪具體又有很多分類，根據(jù)共犯人在共同犯罪中的分工或行為的形式，可以分為正犯、教唆犯、幫助犯、組織犯；按照共犯人在共同犯罪中所起的作用大小，可以分為主犯、從犯、脅從犯。刑法中共同犯罪的理論比較深，這里不展開(kāi)。

 

為什么要說(shuō)這個(gè)呢？因?yàn)?，在這個(gè)案子中，只有B公司明知C公司要把錢騙走，還幫助C公司欺騙A公司，才會(huì)構(gòu)成共同犯罪。那么，現(xiàn)在問(wèn)題就變成，B公司是否存在這樣的共同犯罪故意呢？本案中，公檢法都沒(méi)有這樣認(rèn)定。其中核心的一條理由是這樣的：B公司依照融資租賃合同約定，把租賃款支付給了A公司，至于A公司與C公司之間達(dá)成了什么條件、A公司如何使用這筆款項(xiàng)，B公司不可能知道，也不存在過(guò)錯(cuò)。什么意思呢，也就是說(shuō)，A公司和C公司之間關(guān)于把錢轉(zhuǎn)回一周的約定，其實(shí)是雙方之間獨(dú)立的法律關(guān)系，B公司并不是這個(gè)法律關(guān)系的主體。所以，B公司不為A公司與C公司之間的法律行為承擔(dān)責(zé)任。

 

所以大家看，這個(gè)時(shí)候我們回頭看《融資租賃合同》的第二條這個(gè)條款，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，其實(shí)這是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)隱患非常大的條款。為什么要約定出租人根據(jù)保證人的申請(qǐng)來(lái)付款？保證人為什么有這樣的權(quán)利？保證人出具《付款通知書》的條件是什么呢？這些都不清楚，不明不白的一個(gè)條款，讓人鉆了空子。

 

 

好，融資租賃公司B公司面臨的第二個(gè)問(wèn)題，B公司是否可以要求A公司繼續(xù)履行融資租賃合同。這個(gè)問(wèn)題轉(zhuǎn)化成法律語(yǔ)言就是，涉案的《融資租賃合同》是否真實(shí)有效。那我們先來(lái)看一下，什么樣的合同是不真實(shí)有效的。《合同法》第五十二條規(guī)定了一些合同無(wú)效情形，跟本案有關(guān)的是第（二）項(xiàng)，惡意串通損害第三人利益的合同無(wú)效，第（三）項(xiàng)，合同當(dāng)事人以合法形式掩蓋非法目的的情形合同無(wú)效；以及第（五）項(xiàng)，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的無(wú)效。

 

《合同法》屬于民商法，今天我們不從這個(gè)角度展開(kāi)，我們來(lái)看看刑法看《合同法》的視角。上面有三個(gè)關(guān)鍵詞，我已經(jīng)標(biāo)紅了：“惡意串通”、“以合法形式掩蓋非法目的”，和“強(qiáng)制性規(guī)定”。所謂的惡意串通，轉(zhuǎn)化成刑法概念，就叫“共謀”，還記得剛剛講的共同犯罪嗎？共謀是行為人有共同犯罪故意的表現(xiàn)形式。第（五）項(xiàng)的那個(gè)強(qiáng)制性規(guī)定，這是一個(gè)兜底條款，刑法就是我們國(guó)家最重要的強(qiáng)制性規(guī)定。這兩個(gè)很好理解，這里不再展開(kāi)，我們主要來(lái)看看“以合法形式掩蓋非法目的”。

 

嚴(yán)格地說(shuō)，以合法形式掩蓋非法目的是民商法里面的條文，在刑法中并沒(méi)有明確的規(guī)定，但在刑事司法實(shí)踐中，對(duì)于一些犯罪的認(rèn)定，也會(huì)用到這個(gè)概念。在《刑法》中，所謂的非法目的，多是指“非法占有目的”，刑法分則第五章規(guī)定的侵犯財(cái)產(chǎn)罪中，12個(gè)罪名，有8個(gè)明確規(guī)定了“以非法占有為目的”，另外，第三章第五節(jié)規(guī)定的金融詐騙類犯罪的7個(gè)罪名，以及其他章節(jié)規(guī)定的包括今天講的合同詐騙罪等，也是將非法占有作為犯罪的主觀故意。所以，如何認(rèn)定刑法中的非法占有目的，是會(huì)直接影響罪與非罪、此罪與彼罪的認(rèn)定的。

 

這是《刑法》中一個(gè)非常有爭(zhēng)議的問(wèn)題，但這個(gè)問(wèn)題在現(xiàn)在又有非常重大的意義，需要我們格外予以重視。第五次全國(guó)金融工作會(huì)議召開(kāi)之后，對(duì)金融業(yè)監(jiān)管的專業(yè)性、統(tǒng)一性和穿透性成為了基本導(dǎo)向，其中，穿透性就是一件非常有威力的武器。在刑法中，如果一個(gè)人的行為被冠以“以非法占有為目的”，那么無(wú)論你簽了多少份合規(guī)合法的合同、合同條款約定的多么明確，都會(huì)被認(rèn)定為不過(guò)是合法形式而已。這種主觀的事情，被以莫須有的名義扣在頭上，那就真是百口莫辯了。

 

剛才講的那個(gè)案例中，A公司的錢被C公司騙了，當(dāng)然不想再繼續(xù)向B公司還錢啦，于是也將B公司一同控告到公安局，聲稱B公司與C公司一起，串通起來(lái)，簽定了一個(gè)看似合法有效的合同，但實(shí)際上是以合法形式掩蓋他們想騙我錢的非法目的。如果司法機(jī)關(guān)做出了這樣的認(rèn)定，那么A公司與B公司之間的合同就自動(dòng)失效了，A公司也就可以不還B公司的錢了。那么，B公司作為融資租賃機(jī)構(gòu)，就面臨著這樣一個(gè)巨大的風(fēng)險(xiǎn)。

 

融資租賃公司B公司需要解決的第三個(gè)問(wèn)題，就是B公司是否屬于C公司合同詐騙的受害人。在刑法中，對(duì)于財(cái)產(chǎn)類犯罪，有兩種普遍的處理方式，一種是歸還被害人，一種是作為違法所得而沒(méi)收。B公司如果屬于C公司合同詐騙的受害人，那么他也可以直接基于被騙而向C公司主張返還財(cái)產(chǎn)，如果不是，那他就只能基于合同關(guān)系，要求A公司繼續(xù)履行合同，以避免自己的損失。其實(shí)我們分析到這里，B公司是否屬于合同詐騙罪的受害人，答案已經(jīng)非常明顯了。我們?cè)賮?lái)梳理一下：B公司作為融資租賃機(jī)構(gòu)，按照融資租賃合同，把3000萬(wàn)給了A公司，C公司擔(dān)保，但C公司用一個(gè)條款，就把錢從A公司騙到了自己手里。如果B公司跟C公司有共謀，那這份合同就不生效，而且B公司要與C公司一起承擔(dān)合同詐騙罪共犯的刑事責(zé)任；如果B公司跟C公司沒(méi)有共謀，那么B公司不構(gòu)成犯罪，合同也不因此而失效，那么A公司就仍然要按照合同約定把錢每月給B公司，A公司的損失只能去找涉嫌犯罪的C公司承擔(dān)；如果A公司舉證證明了融資租賃合同因B公司的原因不生效，那么B公司則無(wú)法繼續(xù)向A主張合同之債，B公司也將成為C公司合同詐騙罪的受害人，與A公司一起，共同要求追究C公司的責(zé)任。

 

第四章：如何在工作中防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

 

融資租賃業(yè)務(wù)比一般的法律關(guān)系更加復(fù)雜一些，里面至少存在三方當(dāng)事人，我們上面舉的這個(gè)例子還只是冰山一角。說(shuō)了那么多，最后大家可能就想解決一個(gè)問(wèn)題，那就是如何防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)？我知道，你們其實(shí)就想要一個(gè)明確的答案，想要一個(gè)可以馬上去執(zhí)行的方案，但我只能說(shuō)，確實(shí)沒(méi)有這樣一個(gè)一勞永逸的方案。但這并不意味著我們只能坐以待斃，對(duì)于如果防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，有這樣一些關(guān)鍵詞，可以作為一個(gè)個(gè)的「警鐘」，下次再做業(yè)務(wù)、審合同的時(shí)候，把這些關(guān)鍵詞拿出來(lái)，挨個(gè)排查一遍，相信可以減少很多不必要的損失。
 

 

剛才我們講了虛構(gòu)事實(shí)隱瞞真相，這是所有詐騙類犯罪的最核心的表現(xiàn)特征，那么在辦理業(yè)務(wù)的過(guò)程中，我們就要想一想了，對(duì)方所說(shuō)的事實(shí)，是不是真的事實(shí)，對(duì)方說(shuō)的東西，是不是完整。我們還講了以非法占有為目的，講了共同犯罪，大家想一下是不是有可能自己陷入了一個(gè)多方存在的圈套里，是不是別人已經(jīng)給自己設(shè)好了套路。

 

 

大家看PPT，這里還有另外三個(gè)關(guān)鍵詞，分別是直接責(zé)任人、單位犯罪和涉案金額。

 

直接責(zé)任人為什么重要呢？無(wú)論是我們?nèi)谫Y租賃公司，還是其他的任何企業(yè)、單位，都是由一個(gè)一個(gè)的人組成的，所以，誰(shuí)是某一筆業(yè)務(wù)的直接責(zé)任人，誰(shuí)就面臨著要在這筆業(yè)務(wù)中承擔(dān)巨大的風(fēng)險(xiǎn)，這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)就包括刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。一旦涉嫌犯罪，那么司法機(jī)關(guān)就會(huì)首先找這個(gè)直接責(zé)任人。因此，意識(shí)到自己是某筆業(yè)務(wù)的直接責(zé)任人，分清楚誰(shuí)才是業(yè)務(wù)對(duì)手單位的直接責(zé)任人，就是避免刑事法律風(fēng)險(xiǎn)非常重要的一環(huán)。

 

而單位犯罪，則是另一種情況，所謂單位犯罪的意志，是說(shuō)由單位決策程序的集體意志，那么如何區(qū)分一個(gè)行為是單位責(zé)任，還是某個(gè)個(gè)人的責(zé)任，單位的員工個(gè)人犯罪，是否會(huì)連累到單位、處罰單位，這是單位犯罪要解決的問(wèn)題。最后的涉案金額，影響是一首一尾，首是說(shuō)，這個(gè)金額是否達(dá)到了構(gòu)成犯罪的標(biāo)準(zhǔn)，尾是說(shuō)已經(jīng)認(rèn)定為犯罪之后的刑期、罰金等問(wèn)題。

 

這三個(gè)關(guān)鍵詞雖然是防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)非常重要的點(diǎn)，但由于并不是合同詐騙罪專有的內(nèi)容，所以不作為今天講課的內(nèi)容具體展開(kāi)。

 

今天的講課就到這里，謝謝大家。

北京紫華律師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)律師   王帥