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國企融資租賃公司視角：新監(jiān)管體系下租賃物的適格性問題！


編輯：admin / 發(fā)布時間：2022-09-20 / 閱讀：2230
來源 | 浙能租賃
　　租賃物作為連接融資租賃合同和租賃物買賣合同的核心和基礎(chǔ)，其適格性對融資租賃法律關(guān)系的成立至關(guān)重要，但由于缺乏明確的監(jiān)管規(guī)定，如何看待這些新型的租賃物在業(yè)內(nèi)尚未達成共識。融資租賃公司在融資租賃項目合規(guī)性審查時必須特別關(guān)注租賃物適格性。本文根據(jù)《民法典》及其他現(xiàn)行的監(jiān)管政策并結(jié)合司法判例，探討租賃物適格性的標(biāo)準(zhǔn)及判斷，以期助益融資租賃行業(yè)發(fā)展。
　　
　　1.引言
　　
　　融資租賃自20世紀80年代引入我國以來，初期主要以大型機械設(shè)備為主，后來逐漸發(fā)展到飛機、輪船等大型交通設(shè)備。融資租賃因具有“融資”與“融物”結(jié)合的雙重屬性，且具備期限長，資金用途靈活等特點，能夠有效幫助承租人改善資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)、盤活存量資產(chǎn)。以筆者所在的能源行業(yè)為例，融資租賃業(yè)務(wù)基于項目未來現(xiàn)金流進行回款，與期限長、規(guī)模大的光伏、風(fēng)電等項目具有天然的契合度，可以很好地解決項目融資需求，隨著我國“碳達峰、碳中和”背景下新能源行業(yè)的蓬勃發(fā)展，現(xiàn)已越來越多的應(yīng)用于新能源領(lǐng)域。
　　
　　2.融資租賃租賃物適格性的相關(guān)規(guī)定
　　
　?。ㄒ唬┓珊捅O(jiān)管層面#p#分頁標(biāo)題#e#
　　
　　雖然2018年融資租賃行業(yè)實現(xiàn)了統(tǒng)一監(jiān)管，但是尚無統(tǒng)一立法。
　　
　　當(dāng)前，包括上海、江蘇、山東、福建等地在內(nèi)的絕大多數(shù)地區(qū)的融資租賃監(jiān)管辦法、實施細則均參照上述《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》（下稱“《暫行辦法》”）的規(guī)定，其中部分地區(qū)規(guī)定對租賃物還進行了列舉和細化規(guī)定。筆者認為，從法律和監(jiān)管層面看，適格租賃物一般需符合以下特征：
　　
　　1. 權(quán)屬清晰
　　
　　權(quán)屬清晰是指租賃物的所有權(quán)不存在爭議，出租人（或承租人）對租賃物享有完整的處分權(quán)，租賃物上不存在設(shè)置抵押、質(zhì)押等影響租賃物占有、使用、收益、處分的情形。在完整的融資租賃關(guān)系中，租賃物的所有權(quán)通常會發(fā)生兩次以上的轉(zhuǎn)移，所有權(quán)自出賣人轉(zhuǎn)移至出租人，再從出租人轉(zhuǎn)移至承租人，租賃物權(quán)屬清晰是所有權(quán)轉(zhuǎn)移的前提和基礎(chǔ)。雖然，從法律層面上來講，權(quán)屬不清晰的租賃物并不必然影響融資租賃合同的效力，但是可能影響出租人通過處置租賃物實現(xiàn)租賃物對租金債權(quán)的擔(dān)保。融資租賃公司在考慮租賃物準(zhǔn)入的時候，應(yīng)當(dāng)嚴格審查租賃物的權(quán)屬資料，并從公開渠道審查標(biāo)的物是否已被抵押、扣押或查封，做到審慎經(jīng)營。
　　
　　2. 真實存在
　　
　　真實存在是指租賃物實體上存在，不能是虛擬物品，更不能是虛構(gòu)物品。租賃物真實存在，要求出租人（或承租人）提供的材料可以指向直接的、明確的租賃物，僅僅存在付款憑證、發(fā)票等材料，并不是租賃物真實存在的直接有力證據(jù)，這也是目前大部分融資租賃業(yè)務(wù)要開展現(xiàn)場盡調(diào)的原因?！睹穹ǖ洹返?37條也明確了虛構(gòu)租賃物訂立的融資租賃合同為無效合同。在能源領(lǐng)域如光伏、風(fēng)電項目中，通過現(xiàn)場盡調(diào)可以核對光伏組件、風(fēng)機等租賃物的品牌、型號、數(shù)量、坐落位置等，確認租賃物的真實性，在確保融資租賃法律關(guān)系成立中尤為關(guān)鍵。#p#分頁標(biāo)題#e#
　　
　　3. 價值公允
　　
　　《暫行辦法》第17條規(guī)定：“融資租賃公司應(yīng)當(dāng)建立健全租賃物價值評估和定價體系，根據(jù)租賃物的價值、其他成本和合理利潤等確定租金水平。售后回租業(yè)務(wù)中，融資租賃公司對租賃物的買入價格應(yīng)當(dāng)有合理的、不違反會計準(zhǔn)則的定價依據(jù)作為參考，不得低值高買”。如租賃物不具有相應(yīng)的經(jīng)濟價值，則意味著租賃物實際無法發(fā)揮對租金債權(quán)的擔(dān)保功能，缺乏“融物”特征，與融資租賃交易的交易本質(zhì)相背離。因此，融資租賃公司應(yīng)對租賃物的價值進行審查，根據(jù)項目實際，結(jié)合租賃物的賬面價值、折舊等情況來確定，必要時可通過第三方評估來避免租賃物的實際價值與租金債權(quán)出現(xiàn)較大偏離。
　　
　　4. 有使用/收益價值
　　
　　2013年商務(wù)部下發(fā)的《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第19條規(guī)定：“售后回租的標(biāo)的物應(yīng)為能發(fā)揮經(jīng)濟功能，并能產(chǎn)生持續(xù)經(jīng)濟效益的財產(chǎn)。融資租賃企業(yè)開展售后回租業(yè)務(wù)時，應(yīng)注意加強風(fēng)險防控。”《暫行辦法》并未沿用此規(guī)定。筆者認為，對《暫行辦法》中的“能夠產(chǎn)生收益”應(yīng)做擴大解釋，并不是單指將租賃物作為生產(chǎn)工具、直接用于生產(chǎn)經(jīng)營所帶來的經(jīng)濟效益，而應(yīng)擴張至租賃物本身具有的經(jīng)濟價值以及租賃物可供使用的屬性。如廠房等資產(chǎn)，即使未直接用于生產(chǎn)，但仍可服務(wù)于承租人的生產(chǎn)經(jīng)營活動。將其作為融資租賃租賃物時，承租人的主要目的也是持有、使用租賃物，其次，企業(yè)也可通過變賣、折價等方式獲取經(jīng)濟利益，故也應(yīng)屬于“能夠產(chǎn)生收益”的范疇。
　　
　?。ǘ┧痉ㄒ暯窍碌淖赓U物適格性要求
　　
　　當(dāng)前我國并沒有統(tǒng)一的融資租賃立法，結(jié)合當(dāng)前各地司法實踐，融資租賃物一般還應(yīng)具備以下法律特征：#p#分頁標(biāo)題#e#
　　
　　1.可流通性
　　
　　租賃物的所有權(quán)和使用權(quán)相分離，實現(xiàn)融資租賃公司享有租賃物的所有權(quán)，承租人享有對租賃物占有、使用、收益的權(quán)利是融資租賃法律關(guān)系的應(yīng)有之義。租賃物除需具備事實上的可流通性，還須為法律上的可流通之物，即租賃物不得是法律法規(guī)明令禁止持有、流通、交易的物，如毒品、槍支等，如租賃物的買賣和租賃違反法律及行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，則“融物”功能喪失，融資租賃法律關(guān)系的合法性基礎(chǔ)亦將喪失。不僅法律關(guān)系不能受到法律的保護，甚至?xí)孪鄳?yīng)的刑責(zé)。
　　
　　2.可特定化
　　
　　融資租賃的“融物”屬性意味著租賃物應(yīng)為法律意義上的物，真實存在且特定化。一方面，如租賃物本身并不存在，交易各方之間僅有資金往來，則顯然不能構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。另一方面，融資租賃標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)特定、有具體明確的指向，且能夠通過登記公示的方式實現(xiàn)與其他物的區(qū)分。如在（2015）穗中法民四初字第37號案件中，雙方約定的租賃物為“一批機械設(shè)備”，且出租人未能提供其他能將標(biāo)的物特定化的證據(jù)。因租賃物不能特定，法院對出租人主張對租賃物享有所有權(quán)的主張不予支持。司法實踐中，若租賃物不具體特定，難以與其他物進行區(qū)分，則無法發(fā)揮擔(dān)保租金債權(quán)的功能，不能構(gòu)成融資租賃關(guān)系。
　　
　　3. 非消耗物
　　
　　消耗物是指不能重復(fù)使用，僅一次性有效使用就滅失或品質(zhì)發(fā)生變化之物。如果租賃物為消耗物，隨著承租人的使用，租賃物將消耗殆盡，融資租賃公司對租賃物的所有權(quán)無法得到保障，缺乏提供“物之擔(dān)保”的可能性。換句話說，作為融資租賃無物的“物”，除具備使用價值外還需具備擔(dān)保屬性。司法實踐中，一般認為消耗物不具備能夠長期使用的功能和價值，不符合《暫行辦法》中關(guān)于租賃物應(yīng)當(dāng)屬于固定資產(chǎn)的要求，較難被認定為租賃物。如天津高院《天津法院融資租賃合同糾紛案件審理標(biāo)準(zhǔn)（試行）》規(guī)定“以易耗物、消耗品等為租賃物的，不認定為融資租賃合同關(guān)系。”#p#分頁標(biāo)題#e#
　　
　　3.構(gòu)筑物作為租賃物的適格性
　　
　　（一）何為“構(gòu)筑物”
　　
　　我國法律、法規(guī)當(dāng)前并未對構(gòu)筑物進行明確定義，根據(jù)《中華人民共和國民法典物權(quán)編理解與適用（下）》，構(gòu)筑物主要是指不具有居住或者生產(chǎn)經(jīng)營功能的人工建造物，比如道路、橋梁、隧道、水池、水塔、紀念碑等。而中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部編制的《構(gòu)筑物工程工程量計算規(guī)范（征求意見稿）》對構(gòu)筑物的定義是：為某種使用目的而建造的、人們一般不直接在其內(nèi)部進行生產(chǎn)和生活活動的工程實體或附屬建筑設(shè)施，包括混凝土構(gòu)筑物（如水塔、貯倉（庫）、冷卻塔、工業(yè)隧道、電梯井等）、砌體構(gòu)筑物（如井、煙囪、煙道、溝道等）、措施項目（如腳手架工程等）。
　　
　　就能源領(lǐng)域而言，如風(fēng)電項目中的風(fēng)電機組基礎(chǔ)（與塔架連接支撐風(fēng)電機組的構(gòu)筑物）、箱變基礎(chǔ)、水庫項目中的引水涵洞、隧道等等，如果僅僅因其添附于房屋或土地上不能移動或移動對資產(chǎn)價值不利而認為其不能作為租賃物，顯然不符合融資租賃的本質(zhì)。比如，在最高人民法院審理的中水電北固建設(shè)機械有限公司與成都市裕邑絲綢有限責(zé)任公司等融資租賃合同糾紛一案中，租賃物為履蓋全廠區(qū)的電網(wǎng)、煤氣管網(wǎng)、自來水管網(wǎng)，且不是獨立的可分割物，最高人民法院并未以租賃物的性質(zhì)為由否定融資租賃合同的性質(zhì)。
　　
　?。ǘ?gòu)筑物權(quán)屬登記
　　
　　需要注意的是，根據(jù)《不動產(chǎn)登記暫行條例》第5條的規(guī)定，構(gòu)筑物所有權(quán)應(yīng)當(dāng)辦理登記，司法實務(wù)中，融資租賃公司因無法取得租賃物的所有權(quán)或租賃物所有權(quán)無法辦理變更登記而被認為融資租賃法律關(guān)系不成立的案件不在少數(shù)（如北京市高級人民法院（2017）京民初109號案件、北京市高級人民法院（2019）京民終170號案件）。不過，司法實務(wù)中也不乏司法機關(guān)認為租賃物是否能進行權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記并非認定融資租賃關(guān)系是否成立的因素（例如江蘇省人民法院（2018）蘇民終861號案件和天津市高級人民法院（2019）津民終333號案件）。#p#分頁標(biāo)題#e#
　　
　　在新能源領(lǐng)域，光伏項目中的組件、支架和風(fēng)電項目中的風(fēng)機、塔筒、箱式變壓器等作為租賃物當(dāng)無分歧。但實務(wù)中，對于風(fēng)電機組基礎(chǔ)、箱變基礎(chǔ)等構(gòu)筑物的不動產(chǎn)權(quán)證辦理并不常見，大部分地區(qū)并未出臺相應(yīng)的權(quán)屬登記政策，因此實踐中構(gòu)筑物作為租賃物開展融資租賃業(yè)務(wù)存在無法辦理確權(quán)登記（變更登記）的問題。故前述構(gòu)筑物作為不動產(chǎn)，因無法進行有效的登記，權(quán)屬公示效力有限。在承租人違約的情況下，出租人僅具有理論上的租賃物取回權(quán)，實際上并不可行，或者取回后租賃物價值基本喪失，租金債權(quán)的擔(dān)保功能難以實現(xiàn)。但上述缺陷并不能因此成為否定其適格性的理由。基于此，筆者認為，構(gòu)筑物可以作為適格租賃物，因無法取回或無法發(fā)揮擔(dān)保功能屬于商業(yè)風(fēng)險，應(yīng)由當(dāng)事人自行判斷并承擔(dān)。
　　
　　此外實踐操作中，對于權(quán)屬登記有明確規(guī)定且可實際辦理權(quán)屬登記的構(gòu)筑物而言，完成構(gòu)筑物的權(quán)屬變更登記應(yīng)為確認其權(quán)屬清晰、為出租人所有的最有力、最直接的證據(jù)；然而對于權(quán)屬無法辦理轉(zhuǎn)移登記的構(gòu)筑物而言，融資租賃公司應(yīng)密切關(guān)注當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)登記政策及類似案件的司法裁判趨勢。
　　
　　4.租賃物不適格的風(fēng)險
　　
　　租賃物是融資租賃合同中的核心和基礎(chǔ)，租賃物是否適格，將影響到融資租賃合同法律關(guān)系的認定。如果出現(xiàn)無實際租賃物、租賃物所有權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移、租賃物的價值明顯偏離等租賃物不適格的情形，融資租賃法律關(guān)系可能會被否定，按照實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。通常而言，如果租賃物不適格，當(dāng)事人之間的法律關(guān)系由于只剩下“融資”屬性，故主要以構(gòu)成借貸法律關(guān)系處理。（見王毓瑩主編：《融資租賃合同案件裁判規(guī)則》，法律出版社2021年6月第1版，第125頁。）此外，在實踐中融資租賃公司因租賃物不適格而遭受行政處罰的情況時有發(fā)生。
　　
　　5.能源領(lǐng)域融資租賃業(yè)務(wù)開展的啟示與建議
　　
　?。ㄒ唬┗貧w本源專注主業(yè)#p#分頁標(biāo)題#e#
　　
　　融資租賃公司應(yīng)密切關(guān)注展業(yè)地區(qū)的監(jiān)管動態(tài)。在當(dāng)前融資租賃行業(yè)面臨著“脫虛向?qū)?rdquo;“商租監(jiān)管金租化”的大趨勢背景下，融資租賃公司應(yīng)當(dāng)認清監(jiān)管趨勢，厘清規(guī)范路徑，改變游走在法律法規(guī)邊緣的習(xí)慣，回歸主業(yè)，勤修內(nèi)功，建立符合企業(yè)發(fā)展的合規(guī)體系，堅持依法合規(guī)經(jīng)營，真正回歸服務(wù)實體經(jīng)濟之本源。
　　
　?。ǘ娀袠I(yè)研究
　　
　　融資租賃公司應(yīng)在深入了解行業(yè)上下游的基礎(chǔ)上展業(yè)，持續(xù)做好行業(yè)政策研究、分析，特別是對細分市場進行全景式、動態(tài)化的監(jiān)測與分析。審慎評估行業(yè)未來發(fā)展趨勢及可能面臨的風(fēng)險因素，對擬介入行業(yè)需合理設(shè)置準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，如選擇的主體類型、租賃物技術(shù)要求及租賃物估值方式等，并及時將調(diào)整后的標(biāo)準(zhǔn)傳遞至前端業(yè)務(wù)部門。以綠色租賃重點領(lǐng)域——分布式光伏電站融資租賃為例，融資租賃公司應(yīng)與電站主要設(shè)備供應(yīng)商、EPC總承包單位、運維公司等建立合作，在項目質(zhì)量、租賃物變現(xiàn)、租后檢查與監(jiān)管等方面，管控項目風(fēng)險，提升租賃物的風(fēng)險緩釋功能。
　　
　?。ㄈ┩晟坪弦?guī)體系建設(shè)
　　
　　隨著融資租賃展業(yè)的法律約束條件進一步加碼，融資租賃公司應(yīng)不斷完善規(guī)章制度保障體系，優(yōu)化自身內(nèi)部流程管控。首先，要完善組織架構(gòu)，進一步規(guī)范經(jīng)營管理層級，對信用風(fēng)險、市場風(fēng)險、操作風(fēng)險和流動性風(fēng)險等進行事前控制形成科學(xué)高效的決策、激勵和約束機制。其次，優(yōu)化業(yè)務(wù)操作規(guī)范流程，根據(jù)公司現(xiàn)有的規(guī)章制度評估運營現(xiàn)狀和未來發(fā)展，著眼于租前、租中和租后各環(huán)節(jié)對租賃物的準(zhǔn)入、審核、管理等，規(guī)范管理公司全員從項目營銷、立項、預(yù)審、盡調(diào)、決策、合同簽署到租后管理的全鏈條行為準(zhǔn)則。然后，還要強化培育合規(guī)文化。在全面風(fēng)險管控的大框架下強化合規(guī)文化建設(shè)，使合規(guī)管理融入企業(yè)文化建設(shè)的全過程，使國家法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)則和監(jiān)管要求深入人心。此外，還需倡導(dǎo)全員合規(guī)經(jīng)營理念，提高員工業(yè)務(wù)素質(zhì)和執(zhí)行制度的自律和自覺，增強識別和把控風(fēng)險的能力，有效保障企業(yè)長遠發(fā)展。


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