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　　來源 | 浙江大學(xué)融資租賃研究中心

　　

　　作者 | 錢雅云

　　

　　為實現(xiàn)資金和資產(chǎn)的有效對接，融資租賃公司之間常會通過售后回租的交易方式轉(zhuǎn)讓租賃資產(chǎn)，中登網(wǎng)中公示的出租人及承租人均是融資租賃公司的交易，多半是這種情況。

　　

　　基本交易結(jié)構(gòu)如下：承租人A與出租人B之間存在履行中的融資租賃合同，租賃物所有權(quán)登記在出租人B名下，出租人B為了盡快收回投放本金，利用其享有租賃物的所有權(quán)，以承租人的身份與出租人C簽署了一份售后回租合同，租賃物的所有權(quán)則變更登記到出租人C名下，此交易結(jié)構(gòu)中存在兩層融資租賃合同關(guān)系，并且B在其中分別擔(dān)任出租人和承租人（下文對此交易結(jié)構(gòu)簡稱為“雙租賃”）。

　　

　　對于租賃公司B來說，雙租賃可以達(dá)到融資的效果，加速資金的回籠，同時比銀行保理業(yè)務(wù)要便捷；對于租賃公司C則是相當(dāng)于投放了一筆有擔(dān)保的租賃資產(chǎn)（A/C雖然是資金及資產(chǎn)的兩方，但他們之間沒有直接的合同關(guān)系，如A出現(xiàn)逾期違約的情況，這并不影響B(tài)對C的履約還款義務(wù)，相當(dāng)于B在其中做了一層擔(dān)保）。“雙租賃”以雙層融資租賃關(guān)系嵌套為特點，具體結(jié)構(gòu)如下圖：

　　　　

　　

　　一、“雙租賃”是否屬于“轉(zhuǎn)租賃”的范疇

　　

　　實務(wù)操作中，有從業(yè)人員認(rèn)為“雙租賃”就是“轉(zhuǎn)租賃”交易，B為轉(zhuǎn)租人，雖然從交易結(jié)構(gòu)上看，兩者存在相似性，但卻是不同的法律關(guān)系。

　　

　　1、“轉(zhuǎn)租賃”的有關(guān)定義

　　

　　行業(yè)監(jiān)管辦法中對“轉(zhuǎn)租賃”的定義及描述梳理如下：

　　　　

　　

　　其中，《金融租賃公司管理辦法》（【2000】第4號）第48條對“轉(zhuǎn)租賃”的描述最為詳盡，從該定義上分析，轉(zhuǎn)租賃的多層融資租賃合同必須滿足以下三點：

　　

　?。?）各層次融資合同的標(biāo)的物相同；

　　

　　（2）各層次的融資租賃合同的租賃期限相同；

　　

　?。?）各層次的融資租賃合同對租賃期滿時租賃物的所有權(quán)歸屬的約定相同。

　　

　　[彭金梅，融資轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)的稅務(wù)籌劃分析，現(xiàn)代商業(yè)，2015年第29期]

　　

　　2、”轉(zhuǎn)租賃”與“雙租賃”的區(qū)別

　　

　　“雙租賃”雖然同樣具有多層次融資租賃合同的交易特點，但是并不滿足上述三個要點：

　　

　?。?）“雙租賃”中第一層、第二層融資融租合同的租賃期間、標(biāo)的物并不一定相同。

　　

　　第一層融資租賃合同簽署時第二層融資租賃合同往往已經(jīng)履行過半，B只需將第二層融資租賃合同剩余租期的本金所對應(yīng)的租賃物價值出讓給C即可，第一層融資租賃合同的期限也只需覆蓋第二層融資租賃合同的剩余還款期限；

　　

　?。?）“雙租賃”中各層次融資租賃合同約定的租賃期滿日租賃物的歸屬不同。

　　

　　各層次的融資租賃合同都會將租賃物歸屬設(shè)定為承租人，這就導(dǎo)致第一層融資租賃合同約定期滿時租賃物所有權(quán)歸屬B，而第二層融資租賃合同約定期滿時租賃物歸屬于A；

　　

　?。?）交易目的不同。

　　

　　“轉(zhuǎn)租賃”的交易目的是實現(xiàn)最終承租人的融資、融物，符合現(xiàn)行監(jiān)管要求；而“雙租賃”的交易目的則要區(qū)分，第一層融資租賃合同的交易目的在于融資，以融資租賃之名行借貸之實，存在違反暫行辦法關(guān)于融資租賃公司不得與“與其他融資租賃公司拆借或變相拆借資金”相關(guān)規(guī)定的法律風(fēng)險。

　　

　?。?）轉(zhuǎn)租賃”和“雙租賃”的交易流向是相反的，導(dǎo)致需要保護(hù)的第三方利益不同。

　　

　　“轉(zhuǎn)租賃”交易中應(yīng)當(dāng)獲得出租人的同意，而“雙租賃”交易中應(yīng)當(dāng)獲得承租人的同意。轉(zhuǎn)租賃第一層融資租賃關(guān)系中的承租人將租賃物轉(zhuǎn)租出去，需要獲得原始租賃物所有權(quán)人的同意，即出租人的同意；“雙租賃”是第二層融資租賃關(guān)系中B將租賃物的名義所有權(quán)登記到第一層出租人名下，需要獲得承租人A的同意。“

　　

　　簡而言之，“雙租賃”不屬于“轉(zhuǎn)租賃”，兩者的區(qū)別的核心在于：“轉(zhuǎn)租賃”中多層融資租賃關(guān)系是同時產(chǎn)生并相互依存的三方法律關(guān)系；而“雙租賃”是相互獨立的兩個兩方法律關(guān)系，第二層融資租賃關(guān)系產(chǎn)生時并不存在第一層融資租賃關(guān)系，并且也并不必然會產(chǎn)生第一層融資租賃關(guān)系。

　　

　　

　　

　　二、“雙租賃”法律關(guān)系的瑕疵

　　

　　《融資租賃合同解釋》第1條第2款規(guī)定：“對名為融資租賃合同，但實際上不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理”。雙租賃是兩個融資租賃合同的嵌套，其法律關(guān)系的瑕疵正是在于其中的第一層融資租賃合同缺乏融物性，交易目的只是單純?yōu)榱私鉀Q承租人/出租人B的融資，認(rèn)定為融資租賃關(guān)系缺乏法律基礎(chǔ)，實則是B與C之間的融資行為。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　

　　雙租賃中C/B之間到底應(yīng)當(dāng)定性為融資租賃合同關(guān)系還是借貸關(guān)系，筆者認(rèn)為可以參考融資租賃司法解釋起草小組在討論“以在建住宅商品房項目作為租賃物，以房地產(chǎn)開發(fā)商作為承租人，租賃公司作為出租人的融資租賃合同不構(gòu)成融資租賃關(guān)系”時，發(fā)表了傾向性意見[最高人民法院民二庭編：《最高人民法院關(guān)于融資租賃合同司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2014年版，第48頁。]“在建商品房屋不能作為租賃物的根本原因是因為開發(fā)商并不是商品房的實際使用人，所謂的售后回租屬于以融資租賃之名掩蓋借款之實”。上述觀點的核心可以概括為“承租人對租賃物無融物的需求，只有融資的需求，不滿足融資租賃法律關(guān)系成立的全部要件”，同理之下，B在第一層售后回租法律關(guān)系作為承租人，并非租賃物的實際使用人，其租賃租賃物的目的也不在于使用租賃物，而是通過租賃物取得融資，因此B/C之間不能認(rèn)定為融資租賃法律關(guān)系，而是根據(jù)其交易的實際構(gòu)成認(rèn)定為借貸合同。

　　

　　三、雙租賃是否違反監(jiān)管規(guī)定

　　

　　經(jīng)上述分析，“雙租賃”的法律關(guān)系的屬性已梳理清楚，即“雙租賃”中第一層融資租賃合同實則構(gòu)成借貸合同，那么就涉及下一個合規(guī)性問題了，融資租賃公司之間簽訂借貸合同是否涉及違反《暫行辦法》第8條“融資租賃公司不得有下列業(yè)務(wù)或者活動：……（三）與其他融資租賃公司拆借或變相拆借資金”。如何理解《暫行辦法》第8條中所述的“拆借或變相拆借”，根據(jù)同業(yè)拆借本身的性質(zhì)來看，其目的在于調(diào)劑頭寸和臨時性資金補缺，具有臨時性、短期性的特征（最短為7天，最長為1年），強調(diào)快進(jìn)快出的短期效應(yīng)。但是“雙租賃”中的借貸關(guān)系存續(xù)期間將一直延續(xù)到第二層融資租賃關(guān)系結(jié)束，出租人C實實在在承擔(dān)了一部分經(jīng)營性風(fēng)險（即承租人A無法還款的違約風(fēng)險），因此并不必然落入到《暫行辦法》第8條的規(guī)定。

　　

　　但是作為融資租賃行業(yè)的從業(yè)者或者說是被監(jiān)管對象，從解釋法律的角度判斷監(jiān)管風(fēng)險，這本身就是一種有風(fēng)險的做法。對于融資租賃公司的融資端，監(jiān)管必然會關(guān)注，當(dāng)融資租賃公司之間大面積通過相互借貸的方式實現(xiàn)融資，那么此種方式也就必然會被納入到監(jiān)管范圍中。

　　

　　參考文獻(xiàn)：

　　

　　彭金梅，融資轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)的稅務(wù)籌劃分析，現(xiàn)代商業(yè)，2015年第29期

　　

　　最高人民法院民二庭編：《最高人民法院關(guān)于融資租賃合同司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2014年版，第48頁。