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　　近期，首例監(jiān)管賬戶破產(chǎn)隔離裁定問世，司法首次確認(rèn)了ABS資產(chǎn)的獨(dú)立屬性。

　　

　　10月30日，湖北省武漢市中院公布了一份“金融借款合同糾紛執(zhí)行審查類執(zhí)行裁定書”。在該裁定書中涉及相關(guān)三方——國通信托、融信租賃、山西證券。

　　

　　受關(guān)注的原因在于，資產(chǎn)支持證券的優(yōu)勢(shì)在于隔離破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。若租賃公司申請(qǐng)破產(chǎn)清算，“破產(chǎn)隔離”是否能真的實(shí)現(xiàn)？

　　

　　在新三板掛牌的融信租賃，其主辦券商于10月30日發(fā)布風(fēng)險(xiǎn)提示，鑒于融信租賃目前經(jīng)營困難，為了最大化保護(hù)股東及債權(quán)人的合法權(quán)益，融信租賃擬向法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。

　　

　　公告稱，融信租賃因掛牌公司逾期賬款持續(xù)大幅增加，以及再融資受限導(dǎo)致業(yè)務(wù)發(fā)展被制約，多家資金方對(duì)融信租賃銀行賬戶進(jìn)行查封、凍結(jié)，融信租賃經(jīng)營產(chǎn)生重大虧損，持續(xù)經(jīng)營存在重大不確定性。

　　

　　但是，該融資租賃公司破產(chǎn)清算卻引發(fā)更多問題。

　　

　　武漢中院認(rèn)為，案外人山西證券公司對(duì)涉案賬戶的資金享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)益，依法應(yīng)對(duì)該執(zhí)行標(biāo)的中止執(zhí)行。

　　

　　ABS“破產(chǎn)隔離”真假虛實(shí)

　　

　　作為一家民營內(nèi)資試點(diǎn)融資租賃公司，融信租賃于2014年12月在新三板掛牌。

　　

　　該公司連續(xù)兩年經(jīng)營虧損，涉及訴訟及逾期債務(wù)較多，銀行賬戶被上海警方及多位債權(quán)人凍結(jié)。截至2019年9月末，融信租賃資產(chǎn)總計(jì)7.19億元，較上年末下降62.14%；凈資產(chǎn)-0.2億元。1-9月，融信租賃營業(yè)收入7219.7億元，同比下降49.11%。

　　

　　這一現(xiàn)實(shí)案例可能對(duì)融資租賃的法律風(fēng)險(xiǎn)提供更清晰的解讀。

　　

　　盈科律師事務(wù)所的兩位律師發(fā)文認(rèn)為，由于針對(duì)ABS的立法嚴(yán)重滯后，給ABS破產(chǎn)隔離能否經(jīng)得起司法訴訟的考驗(yàn)仍有不確定性。

　　

　　“其中涉及合同法、物權(quán)法、其他民法以及部門規(guī)章等。”11月6日，中國融資租賃（西湖）論壇執(zhí)行理事長、浙江大學(xué)融資租賃研究中心理事長程?hào)|躍對(duì)記者表示。

　　

　　此前，融信租賃發(fā)起設(shè)立一期資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃，專項(xiàng)管理人是山西證券。由于債權(quán)糾紛，國通信托于2018年11月向法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，請(qǐng)求凍結(jié)融信租賃及其他三位自然人的銀行存款7800萬元。法院對(duì)涉案賬戶予以凍結(jié)。但山西證券對(duì)該執(zhí)行標(biāo)的提出異議。

　　

　　此前，山西證券與融信租賃簽訂《融信租賃2017年一期資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)買賣協(xié)議》，融信租賃公司將其應(yīng)收租金收益，作為基礎(chǔ)資產(chǎn)有償轉(zhuǎn)讓給山西證券公司。山西證券向融信租賃公司支付了全部轉(zhuǎn)讓價(jià)款，并依約辦理了租金收效（基礎(chǔ)資產(chǎn)）的交付手續(xù)，租金收益的所有權(quán)已轉(zhuǎn)移至山西證券公司。

　　

　　在該筆爭(zhēng)議中，作為專項(xiàng)計(jì)劃管理人的山西證券，訴稱，上述租金收益的轉(zhuǎn)讓事宜，在中國人民銀行征信中心辦理了動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬統(tǒng)一登記，具備所有權(quán)登記及公示的法律效力。因此，融信租賃在光大銀行某支行開立的銀行賬戶，實(shí)為支持專項(xiàng)計(jì)劃的資金歸集以及監(jiān)管賬戶，賬戶內(nèi)的資金已在凍結(jié)前，作為整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給山西證券公司，山西證券公司系涉案賬戶內(nèi)資金的實(shí)際所有權(quán)人和占有人。

　　

　　武漢中院裁判稱，融信租賃公司作為項(xiàng)目的資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)，將其歸集的基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生的回收款按照協(xié)議約定匯入涉案賬戶，在此情形下，該資金已被特定化。該項(xiàng)目的轉(zhuǎn)讓以及轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的內(nèi)容，已向中國人民銀行征信系統(tǒng)進(jìn)行了登記，具有對(duì)外公示的效力。

　　

　　武漢中院據(jù)此判斷，山西證券是涉案賬戶資金的權(quán)利人。該院裁定中止對(duì)融信租賃在光大銀行開立的一個(gè)銀行賬戶資金的執(zhí)行。

　　

　　誰的“租賃物”？

　　

　　在法律意義上，資產(chǎn)支持證券的優(yōu)勢(shì)在于隔離破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)證監(jiān)會(huì)2014年11月的規(guī)定：專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)獨(dú)立于原始權(quán)益人、管理人、托管人及其他業(yè)務(wù)參與人的固有財(cái)產(chǎn)。原始權(quán)益人、管理人、托管人及其他業(yè)務(wù)參與人因依法解散、被依法撤銷或者宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算的，專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)不屬于清算財(cái)產(chǎn)。

　　

　　融資租賃公司通過ABS將租賃物“出表”后，若融資租賃公司破產(chǎn)清算，租賃資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)如何處置？

　　

　　多位業(yè)內(nèi)人士表示，融資租賃公司在交易所市場(chǎng)發(fā)行ABS產(chǎn)品，實(shí)際上，出表、不出表均可以發(fā)行。

　　

　　根據(jù)《合同法》，對(duì)于融資租賃合同的租賃物所有權(quán)規(guī)定為：“出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。”根據(jù)《物權(quán)法》，債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　

　　程?hào)|躍對(duì)記者坦言，“如果租賃物沒有‘出表’，融資租賃公司破產(chǎn)，租賃物當(dāng)然也要隨之清算；而按照《合同法》，承租人破產(chǎn)的，租賃資產(chǎn)不屬于破產(chǎn)清算范圍。”#p#分頁標(biāo)題#e#

　　

　　“從根本上來說，這涉及融資租賃出表是否是真實(shí)交易。”程?hào)|躍說，只能看懂是租金收益權(quán)轉(zhuǎn)讓。但租金收益權(quán)屬于租賃資產(chǎn)。如果租賃資產(chǎn)沒有約定轉(zhuǎn)讓（出表），則法律上的所有權(quán)、經(jīng)濟(jì)上的所有權(quán)在租賃上是分離的。如果不“出表”，只是轉(zhuǎn)讓收益權(quán)，而資產(chǎn)的所有權(quán)仍屬融資租賃公司所有；如果“出表”，資產(chǎn)隨同收益權(quán)一同轉(zhuǎn)讓給投資人。

　　

　　他表示，法律上的所有權(quán)、經(jīng)濟(jì)上的所有權(quán)，“風(fēng)險(xiǎn)隔離”實(shí)際上容易造成問題。租賃公司轉(zhuǎn)讓收益權(quán)，但資產(chǎn)仍屬于租賃公司。租賃公司破產(chǎn)清算，按道理租賃資產(chǎn)需要破產(chǎn)清算，只是向投資人讓渡了收益權(quán)。

　　

　　法院從保護(hù)投資者利益的角度進(jìn)行了裁判，但該案件對(duì)租賃公司、券商、信托是一個(gè)提醒。“不能簡單地從會(huì)計(jì)報(bào)表上看這個(gè)問題。”他認(rèn)為，先凍結(jié)后解凍，從保護(hù)投資人利益沒錯(cuò)，但法律制度上需要依法合規(guī)。租賃物需要有一個(gè)清晰的裁定，而不是簡單的混淆、資產(chǎn)解凍，因?yàn)檫€沒有到破產(chǎn)隔離的程度。

　　

　　程?hào)|躍建議，融資租賃公司以“融物”達(dá)到融資，租賃資產(chǎn)的所有權(quán)決定租賃公司的核心。這與商業(yè)保理轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款概念不同。融資租賃聚焦“標(biāo)的物”，如果忘掉“物”，意味著融資租賃本身的屬性就改變了。