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　　又是周五，似乎每到周五，監(jiān)管機構就是不讓你休息，周末要你學習！

　　

　　2019年5月17日下午，中國銀保監(jiān)會在官網發(fā)布了《關于開展“鞏固治亂象、成果合規(guī)建設”工作通知》（銀保監(jiān)發(fā)〔2019〕23號，下稱《通知》），通知要求各政策性銀行、股份制銀行、外資銀行、各金融資產管理公司、各保險集團開展合規(guī)建設工作。簡單看，監(jiān)管的對象主要分為兩類，一是銀行機構；二是非銀行機構。非銀行機構主要包括金融資產管理公司、金融租賃公司、財務公司、汽車金融公司、消費金融公司，銀保監(jiān)會對每個機構提出了不同的合規(guī)檢查監(jiān)督、處罰要求，本文筆者僅以金融租賃公司為視角，對此《通知》中“金融租賃監(jiān)管部分”作簡單分析，以規(guī)避可能的行政處罰。

　　

　　招招致命

　　

　　銀保監(jiān)會這次出臺針對金融租賃公司合規(guī)工作要點，在筆者看來，可謂蛇打七寸，招招致命，也是目前整個金融租賃行業(yè)乃至融資租賃行業(yè)諱莫如深的痛點?！锻ㄖ丰槍鹑谧赓U的合規(guī)工作要點如下：

　　

　　1.宏觀政策的執(zhí)行

　　

　　違規(guī)開展房地產業(yè)務；違規(guī)向地方政府及融資平臺提供融資等。

　　

　　2.公司治理

　　

　　股東濫用權利，損害公司利益；股東違規(guī)質押本公司股權或設立信托；董事會及專業(yè)委員會履職有效性不足，監(jiān)事會監(jiān)督作用未充分發(fā)揮，關鍵崗位長期空缺、兼任不相容職務；薪酬管理制度不完善或執(zhí)行不力；關聯(lián)方識別不到位，違規(guī)通過關聯(lián)交易輸送利益等。

　　

　　3.資產質量

　　

　　未按規(guī)定做實資產質量，未按規(guī)定計提撥備等。

　　

　　4.業(yè)務經營

　　

　?。?）違規(guī)以公益性資產、在建工程、未取得所有權或所有權存在瑕疵的財產作為租賃物；

　　

　　（2）違規(guī)開展固定收益類證券投資以外的投資業(yè)務，如購買信托計劃、資管計劃；

　　

　　（3）未做到潔凈轉讓或受讓租賃資產，違規(guī)以帶回購條款的租賃資產轉讓方式向同業(yè)融資，違規(guī)通過各類通道（包括券商、信托、資產公司、租賃公司等）實現(xiàn)不良資產非潔凈出表或虛假出表，人為調節(jié)監(jiān)管指標；

　　

　?。?）專業(yè)子公司、項目公司未在公司授權范圍內開展業(yè)務；

　　

　?。?）租賃物屬于國家法律法規(guī)規(guī)定的所有權轉移必須到登記部門進行登記的，未辦理相關轉移手續(xù)等。

　　

　　監(jiān)管有利有弊，適當?shù)谋O(jiān)管有利于行業(yè)的良性發(fā)展。金融租賃行業(yè)乃至融資租賃行業(yè)在我國依然是方興未艾，整個行業(yè)資產截至2018年底為6.65萬億，比起公募基金的10萬億、銀行理財30萬億，可謂小巫見大巫，但行業(yè)快速發(fā)展，令監(jiān)管層不得不重視。

　　

　　對金融租賃公司的影響

　　

　　《通知》針對金融租賃行業(yè)提出四點要求，前三點是老生重彈，但弦不能松。昨天2019年5月16日上海銀保監(jiān)局針對上海農村商業(yè)銀行、農業(yè)銀行、工商銀行一次性開出了五張罰單，處罰原因均為違規(guī)提供政府性融資。

　　

　　第四點“業(yè)務經營”部分可謂整個行業(yè)“殺手锏”，筆者接下來一條條分析。

　　

　?。?）違規(guī)以公益性資產、在建工程、未取得所有權或所有權存在瑕疵的財產作為租賃物：

　　

　　解讀：該條依然劍指城投業(yè)務，租賃物依然是合規(guī)的重點，合規(guī)總體要求租賃物可確權、權屬清晰且無瑕疵。公益性資產不得為作為租賃物，此前財政部已明文規(guī)定，不得以公益性資產注入融資平臺，當然更不得作為租賃物，何為“公益性”資產，實務中界限模糊，難以明確。

　　

　　相關文件有相對明確的規(guī)定：財預〔2010〕412號，該文首次明確提出：“‘公益性資產’，是指為社會公共利益服務，且依據(jù)有關法律法規(guī)規(guī)定不能或不宜變現(xiàn)的資產，如學校、醫(yī)院、公園、廣場、黨政機關及經費補助事業(yè)單位辦公樓等，以及市政道路、水利設施、非收費管網設施等不能帶來經營性收入的基礎設施等。

　　

　　2018年2月12日，國家發(fā)改委和財政部聯(lián)合下發(fā)《關于進一步加強企業(yè)債券服務實體經濟能力嚴格防范地方債務風險的通知》通知中對常見的公益性資產進行了詳細羅列，“申報企業(yè)擁有的資產應當質量優(yōu)良、權屬清晰，嚴禁將公立學校、公立醫(yī)院、公共文化設施、公園、公共廣場、機關事業(yè)單位辦公樓、市政道路、非收費橋梁、非經營性水利設施、非收費管網設施等公益性資產及儲備土地使用權計入申報企業(yè)資產。”

　　

　　在建工程不屬于固定資產，按照《金融租賃公司管理辦法》第4條規(guī)定，適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產，銀監(jiān)會另有規(guī)定的除外。因此，在建工程需要轉固方可成為租賃物，后續(xù)開展此類交易時候盡量讓客戶提供在建工程完工的移交證明、適當核查財務會計憑證等。

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　　（2）違規(guī)開展固定收益類證券投資以外的投資業(yè)務，如購買信托計劃、資管計劃：

　　

　　解讀：按照《金融租賃公司管理 辦法》，金融租賃公司經營范圍存在“開展固定收益類證券投資”的權限，但據(jù)筆者了解，金融租賃公司購買非標的信托計劃或者資產計劃，應當不常見。原因有二：一是這些產品收益率的問題；二是這些產品往往屬于非標，金融租賃公司填寫1104報表滿足監(jiān)管規(guī)定流動性指標方面存在某些問題。

　　

　?。?）未做到潔凈轉讓或受讓租賃資產，違規(guī)以帶回購條款的租賃資產轉讓方式向同業(yè)融資，違規(guī)通過各類通道（包括券商、信托、資產公司、租賃公司等）實現(xiàn)不良資產非潔凈出表或虛假出表，人為調節(jié)監(jiān)管指標：

　　

　　解讀：銀保監(jiān)會的此處規(guī)定很有可能注意到了金融租賃公司同業(yè)間或金融租賃公司與融資租賃公司間的轉租賃業(yè)務或者收益權轉讓業(yè)務，此類業(yè)務很難做到完全出表，大部分屬于融資性質的代持業(yè)務，這些代持資產代持業(yè)務往往期限較短，模式簡單，類似于“資產轉讓+回購”或者“賣斷+回購”，一般在1年左右，最長期限不會超過底層資產合同到期日，亦不會通知底層資產的債務人。《通知》的出臺，估計股東背景較弱、資產規(guī)模較小的金融租賃公司的融資能力會再次受到限制。

　　

　　另：違規(guī)以帶回購條款的租賃資產轉讓方式向同業(yè)融資。但租賃公司做轉租賃業(yè)務回購條款往往在抽屜協(xié)議中約定，怎么監(jiān)管是個問題。

　　

　?。?）專業(yè)子公司、項目公司未在公司授權范圍內開展業(yè)務：

　　

　　解讀：這里應該提到的是金融租賃公司所設立的子公司，主要指單機單船公司，船舶和飛機以spv的形式開展業(yè)務，已成為其行業(yè)特色，這也是船舶和飛機行業(yè)面臨的特殊風險所導致的，這一塊筆者接觸較少，暫不予討論，有行業(yè)大咖可以留言。

　　

　　（5）租賃物屬于國家法律法規(guī)規(guī)定的所有權轉移必須到登記部門進行登記的，未辦理相關轉移手續(xù)等：

　　

　　解讀：一般而言，所有權轉移登記分為動產所有權登記和不動產所有權登記?！督鹑谧赓U公司管理辦法》第33條規(guī)定，租賃物屬于國家法律法規(guī)規(guī)定所有權轉移必須到登記部門進行登記的財產類別，金融租賃公司應當進行相關登記。租賃物不屬于需要登記的財產類別，金融租賃公司應當采取有效措施保障對租賃物的合法權益。

　　

　　動產所有權登記，目前登記障礙存在可能性較小，但同樣存在交易成本、便捷性的問題。以車輛為例，目前行業(yè)慣例依然是“車輛登記在承租人名下+抵押給金融租賃公司”的模式，《通知》的出臺是否對此類業(yè)務產生影響，有待進一步與監(jiān)管層溝通。

　　

　　不動產所有權登記，目前部分地區(qū)存在登記障礙。不動產目前司法實踐態(tài)度看，屬于適格的融資租賃交易標的物，其合規(guī)審查的重點在于不動產所有權轉移的問題?！段餀喾ā返?條規(guī)定，不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發(fā)生效力；未經登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。實踐中，以水庫大壩、高速公路、隧道、碼頭等作為租賃物的交易層出不窮，這類不動產在2015年之前存在所有權轉移登記的障礙。

　　

　　2015年3月1日起《不動產登記條例》的實施，上述不動產登記有了新的突破，特別是2016年5月30日生效的《國土資源部關于印發(fā)<不動產登記操作規(guī)范（試行）>的通知》（國土資規(guī)〔2016〕6號）中的具體操作指引1.3.1條明確提到，碼頭、油庫、隧道、橋梁的構筑物可以不動產單元進行不動產登記。

　　

　　因此，伴隨著《通知》的落地實施，筆者建議風控合規(guī)人員在審查此類不動產租賃物合規(guī)性時，一定要和當?shù)氐牟粍赢a登記部門進行溝通，如無法溝通辦理所有權轉移的，一定要留痕，保存好相應的證據(jù)（歸屬于登記機關自身的原因而無法辦理登記），以應對銀保監(jiān)會可能的合規(guī)性檢查。

　　

　　最終對金融租賃公司的業(yè)務影響有多大，很大程度上也取決于監(jiān)管執(zhí)行嚴不嚴格。