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　　一、導(dǎo)讀

　　

　　在融資租賃行業(yè)，就出租人、承租人之間開展的融資租賃業(yè)務(wù)，由出租人按照融資本金的一定比例收取手續(xù)費/服務(wù)費/咨詢費（實務(wù)中，根據(jù)各家融資租賃公司合同文本的制定要求、會計收入確認(rèn)要求、財務(wù)開票要求，就融資租賃業(yè)務(wù)收取的“手續(xù)費”，一般表述為手續(xù)費、服務(wù)費、咨詢費、咨詢服務(wù)費等。為便于表述，如無特殊說明的，本文將就融資租賃合同項下的相應(yīng)費用表述為“手續(xù)費”，咨詢服務(wù)合同項下的相應(yīng)費用表述為“咨詢費”。）的操作方式較為普遍。但是，如果出租人的融資租賃相關(guān)合同關(guān)于手續(xù)費的約定存在缺陷的，或出租人就手續(xù)費的收取采用“與融資本金抵扣”方式完成的，則可能在訴訟、仲裁階段面臨手續(xù)費金額在計息本金或租金中被扣減的風(fēng)險。此外，鑒于大部分為出租人提供審計服務(wù)工作的會計師事務(wù)所就出租人在融資租賃前期一次性確認(rèn)手續(xù)費收入的做法可能采取保留意見；目前國內(nèi)稅法規(guī)定融資租賃售后回租業(yè)務(wù)相關(guān)的手續(xù)費只能開具增值稅普通發(fā)票導(dǎo)致承租人無法享受進(jìn)項抵扣，因此實務(wù)中，不少出租人與承租人通過另行簽署與《融資租賃合同》不掛鉤的《咨詢服務(wù)合同》的方式，實現(xiàn)確認(rèn)收入的目的。但實踐中，上述單獨簽署的《咨詢服務(wù)合同》也可能在訴訟、仲裁階段引發(fā)爭議，承租人會對此提出明確的屬于格式條款、金額過高等抗辯理由。

　　

　　本文將結(jié)合團(tuán)隊代理的首例于上海市高級人民法院一審的融資租賃合同糾紛，分析融資租賃手續(xù)費的相關(guān)法律問題，并從手續(xù)費相關(guān)合同條款的設(shè)計、合同安排角度，對出租人作出提示。

　　

　　二、案例分享

　　

　　2014年，某出租人與某承租人簽署了《融資租賃合同（售后回租）》（以下簡稱“主合同”），主合同約定承租人應(yīng)向出租人支付相當(dāng)于融資本金7.5%的服務(wù)費3000余萬元，并約定無論主合同是否得到履行，承租人已經(jīng)支付的服務(wù)費均不予以退還。

　　

　　2016年，承租人在主合同項下發(fā)生逾期，本團(tuán)隊代理出租人于上海市高級人民法院提出訴訟，主張主合同加速到期、承租人支付未付租金等。在案件審理過程中，承租人提出主合同關(guān)于服務(wù)費的條款是格式條款，加重了承租人的責(zé)任，應(yīng)將服務(wù)費從租金中予以扣除。此外，承租人亦認(rèn)為就本案訴訟當(dāng)時的行業(yè)情況而言，出租人就該筆融資租賃業(yè)務(wù)收取的服務(wù)費金額偏高。

　　

　　經(jīng)過團(tuán)隊在訴訟過程中的舉證、論證，法院最終接受了收取服務(wù)費屬于融資租賃行業(yè)慣例的觀點，也確認(rèn)了本案主合同關(guān)于服務(wù)費的約定為出租人、承租人充分協(xié)商擬定，不屬于格式條款。

　　

　　三、律師評述

　　

　　本案中，出租人在主合同中并未采用融資租賃行業(yè)使用頻率較高的“手續(xù)費”定義，而采用了“服務(wù)費”的定義。據(jù)團(tuán)隊律師與出租人核實，上述定義為合同簽署當(dāng)時，出租人為滿足財務(wù)角度開具發(fā)票及收入確認(rèn)要求作出的調(diào)整。根據(jù)審判結(jié)果分析，“手續(xù)費”定義的調(diào)整并未對本案的審理結(jié)果產(chǎn)生影響。此外，本案出租人的合同條款設(shè)計較為規(guī)范，除了主合同關(guān)于服務(wù)費的約定外，還單獨由承租人向出租人出具了一份《確認(rèn)函》，確認(rèn)出租人已向承租人提供了財務(wù)分析咨詢服務(wù)，承租人同意向出租人支付服務(wù)費?？紤]到本案承租人的抗辯理由，團(tuán)隊律師在案件審理階段將上述《確認(rèn)函》作為服務(wù)費約定不屬于格式合同、出租人根據(jù)合同約定有權(quán)收取服務(wù)費的補(bǔ)充證據(jù)向法院提交，亦獲得了法院的認(rèn)可。

　　

　　綜上，雖然本案中出租人收取了高于行業(yè)平均水平的融資租賃服務(wù)費，有賴于出租人嚴(yán)密的合同條款設(shè)計，出租人在本案中提出的全部訴訟請求最終均獲得了法院的支持。

　　

　　四、融資租賃手續(xù)費相關(guān)法律問題分析

　　

　　1、融資租賃手續(xù)費是否必須在《融資租賃合同》中進(jìn)行約定

　　

　　嚴(yán)格來說，該問題并不單純是一個法律問題，《融資租賃合同》中是否直接約定手續(xù)費，將對出租人的收入確認(rèn)、承租人取得的發(fā)票能否享受進(jìn)項抵扣產(chǎn)生影響。

　　

　?。?）會計準(zhǔn)則層面——出租人收入確認(rèn)

　　

　　《企業(yè)會計準(zhǔn)則第14號——收入（2017修訂）》第六條第二款規(guī)定：“對于不符合本準(zhǔn)則第五條規(guī)定的合同，企業(yè)只有在不再負(fù)有向客戶轉(zhuǎn)讓商品的剩余義務(wù)，且已向客戶收取的對價無需退回時，才能將已收取的對價確認(rèn)為收入；否則，應(yīng)當(dāng)將已收取的對價作為負(fù)債進(jìn)行會計處理。沒有商業(yè)實質(zhì)的非貨幣性資產(chǎn)交換，不確認(rèn)收入。”對于上述規(guī)定，財政部會計司編寫組編著的《<企業(yè)會計準(zhǔn)則第14號——收入>應(yīng)用指南（2018）》進(jìn)一步明確：“對于在某一時段內(nèi)履行的履約義務(wù)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在該段時間內(nèi)按照履約進(jìn)度確認(rèn)收入，但是，履約進(jìn)度不能合理確定的除外。”

　　

　　對于一筆投放金融較大的融資租賃業(yè)務(wù)而言，租賃期往往為三到五年甚至更長時間。考慮到上述會計準(zhǔn)則的規(guī)定，為融資租賃公司提供審計服務(wù)的會計師往往認(rèn)為出租人向承租人提供的融資租賃服務(wù)實際以租賃期為基礎(chǔ)、按租金收取進(jìn)度分期提供。因此，即使出租人在融資租賃業(yè)務(wù)開展前一次性收取了全部融資租賃手續(xù)費的，也應(yīng)當(dāng)就相應(yīng)的手續(xù)費按租賃期及租金回收進(jìn)度，分期確認(rèn)收入。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　

　　出于會計準(zhǔn)則的要求及出租人經(jīng)營業(yè)績方面的壓力，不少出租人為了實現(xiàn)在融資租賃初期確認(rèn)更多手續(xù)費收入的訴求，采用了變通的手續(xù)費約定方式。即由出租人、承租人就手續(xù)費支付事宜，單獨簽署一份與《融資租賃合同》形式上并不掛鉤的《咨詢服務(wù)合同》，并就咨詢費的金額、支付方式等作出約定。甚至采取以出租人的關(guān)聯(lián)公司與出租人簽訂《咨詢服務(wù)合同》的方法，來解決確認(rèn)收入的問題。

　　

　　但需要注意的是，對于大型融資租賃項目而言，由于手續(xù)費往往根據(jù)融資本金的一定比例收取，在《咨詢服務(wù)合同》項下約定的咨詢費可能高達(dá)幾百萬甚至上千萬。在該等情況下，如出租人繼續(xù)希望就咨詢費一次性確認(rèn)收入的，可能面臨會計師關(guān)于提供服務(wù)與相應(yīng)報酬是否對等、收入是否合理的質(zhì)詢，需要出租人準(zhǔn)備與咨詢費相應(yīng)的咨詢報告、分析報告等工作成果，作為印證咨詢費收入合理性的證明文件。

　　

　　（2）稅法層面——承租人進(jìn)項抵扣

　　

　　《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》規(guī)定：“貸款，是指將資金貸與他人使用而取得利息收入的業(yè)務(wù)活動……各種占用、拆借資金取得的收入，包括金融商品持有期間（含到期）利息（保本收益、報酬、資金占用費、補(bǔ)償金等）收入、信用卡透支利息收入、買入返售金融商品利息收入、融資融券收取的利息收入，以及融資性售后回租、押匯、罰息、票據(jù)貼現(xiàn)、轉(zhuǎn)貸等業(yè)務(wù)取得的利息及利息性質(zhì)的收入，按照貸款服務(wù)繳納增值稅……貸款服務(wù)，以提供貸款服務(wù)取得的全部利息及利息性質(zhì)的收入為銷售額……納稅人接受貸款服務(wù)向貸款方支付的與該筆貸款直接相關(guān)的投融資顧問費、手續(xù)費、咨詢費等費用，其進(jìn)項稅額不得從銷項稅額中抵扣。”

　　

　　也就是說，如果融資租賃業(yè)務(wù)屬于售后回租結(jié)構(gòu)的，在《融資租賃合同》中約定的手續(xù)費或類似性質(zhì)的費用，承租人在支付手續(xù)費后只能取得增值稅普通發(fā)票，無法享受進(jìn)項抵扣，這無疑將對有增值稅抵扣需求的承租人造成稅負(fù)上的損失。實務(wù)中，不少出租人采用單獨簽署《咨詢服務(wù)合同》、就《咨詢服務(wù)合同》項下咨詢費開具增值稅專用發(fā)票的方式，實現(xiàn)承租人上述增值稅抵扣要求。

　　

　　對于簽署與《融資租賃合同》不掛鉤的《咨詢服務(wù)合同》的合法合規(guī)性問題，商務(wù)部《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第九條規(guī)定：“融資租賃企業(yè)應(yīng)當(dāng)以融資租賃等租賃業(yè)務(wù)為主營業(yè)務(wù)，開展與融資租賃和租賃業(yè)務(wù)相關(guān)的租賃財產(chǎn)購買、租賃財產(chǎn)殘值處理與維修、租賃交易咨詢和擔(dān)保、向第三方機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款、接受租賃保證金及經(jīng)審批部門批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù)。”因此，筆者認(rèn)為，提供與租賃業(yè)務(wù)相關(guān)的咨詢服務(wù)屬于融資租賃公司的合法經(jīng)營范圍，只要出租人確實提供了租賃交易咨詢服務(wù)的，可以通過簽署《咨詢服務(wù)合同》的方式，實現(xiàn)收取咨詢費的交易目的。

　　

　　2、融資租賃手續(xù)費條款的設(shè)計注意事項

　　

　　對于可以接受按租賃期限、租金回收進(jìn)度分期確認(rèn)手續(xù)費收入的出租人而言，如果承租人也不對就手續(xù)費開具增值稅普通發(fā)票問題提出異議的，筆者認(rèn)為，為避免提供咨詢報告、分析報告之類工作成果的困擾，建議出租人優(yōu)先考慮于《融資租賃合同》中直接表述手續(xù)費的金額、支付方式。此外，建議在手續(xù)費相關(guān)條款中，增加類似于“無論本合同是否得到履行，是否發(fā)生被解除或終止的情形，承租人已支付的手續(xù)費均不予以退還”的表述，相關(guān)表述可以粗體字或下劃線等醒目方式標(biāo)注。如果承租人可以配合的，建議出租人另行要求承租人就已支付的手續(xù)費單獨出具《確認(rèn)函》，確認(rèn)已收到出租人提供的關(guān)于產(chǎn)品結(jié)構(gòu)設(shè)計、租賃交易咨詢等咨詢服務(wù)，同意向出租人支付相應(yīng)手續(xù)費的表述。

　　

　　對于需要于融資租賃開始時一次性確認(rèn)手續(xù)費收入或確認(rèn)大部分手續(xù)費收入的出租人而言，或是承租人需要就支付的手續(xù)費取得增值稅專用發(fā)票實現(xiàn)進(jìn)項抵扣的，則需要以單獨簽署《咨詢服務(wù)合同》的方式收取相應(yīng)的咨詢費、實現(xiàn)確認(rèn)收入的交易目的。在該等情況下，建議將前文提及的《確認(rèn)函》作為《咨詢服務(wù)合同》的附件，在承租人支付咨詢費后，盡早由承租人簽署《確認(rèn)函》。具體《咨詢服務(wù)合同》中采用“服務(wù)費”或“咨詢費”又或是“手續(xù)費”的定義，則建議出租人與相關(guān)稅務(wù)主管部門、提供審計服務(wù)的會計師事先進(jìn)行充分溝通。

　　

　　此外，如個別融資租賃項目存在高額手續(xù)費收取訴求的，出租人應(yīng)關(guān)注該項融資租賃交易項下手續(xù)費、租金、其他應(yīng)收款項是否存在合計高于年化24%的情形，避免在訴訟仲裁階段被判決/裁決調(diào)降。如經(jīng)過與會計師事務(wù)所的溝通，即使采用與承租人單獨簽署《咨詢服務(wù)合同》也不能實現(xiàn)一次性確認(rèn)收入目的的，則可以考慮安排承租人的擔(dān)保人、承租人的實際控制人等第三方與出租人簽署《咨詢服務(wù)合同》、支付咨詢費。

　　

　　3、出租人收取手續(xù)費的操作建議

　　

　　關(guān)于手續(xù)費收取的建議方面，為避免采用從融資本金內(nèi)扣的方式支付手續(xù)費時，出租人的計息本金在訴訟仲裁階段被調(diào)減的法律風(fēng)險，建議出租人要求承租人單獨向出租人指定銀行賬戶支付手續(xù)費。

　　

　　實務(wù)中，如果承租人確實存在手續(xù)費資金籌措困難問題的，目前也有出租人采取“對打”的操作方式，即出租人向承租人提供的融資本金以分筆支付的方式操作，第一筆融資本金的金額大于或等于承租人應(yīng)支付的手續(xù)費金額，待承租人收到第一筆融資本金、向出租人支付手續(xù)費后，再向承租人支付第二筆融資本金。

　　

　　張勝：律師   錦天城律所

　　

　　來源：金融及類金融法律服務(wù)