租賃公司該如何正確防范“蘿卜章”
編輯:admin / 發(fā)布時(shí)間:2019-03-12 / 閱讀:2128
2019年1月,因“蘿卜章”事件官司纏身的浙江金盾風(fēng)機(jī)股份有限公司(下稱“金盾股份”,300411)再發(fā)公告,浙江物產(chǎn)融資租賃有限公司(簡(jiǎn)稱“浙江物產(chǎn)融資租賃”)撤回對(duì)金盾股份的起訴,涉案標(biāo)的額20683.74萬元。
截至此公告日,金盾股份已經(jīng)收到訴訟案件36宗及仲裁案件4宗,涉及標(biāo)的額25.41億元。
金盾股份涉訴案件進(jìn)度
來源:金盾股份公告
公司公告稱從未實(shí)施過40宗案件的借款和擔(dān)保行為,相關(guān)款項(xiàng)均未進(jìn)入公司賬戶。案件發(fā)生應(yīng)為犯罪嫌疑人偽造公司公章、財(cái)務(wù)專用章、法定代表人私章,冒用公司名義實(shí)施借款或擔(dān)保導(dǎo)致。
披露信息顯示除4宗一審判決金盾股份敗訴外,尚無其他人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁決公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款責(zé)任或擔(dān)保責(zé)任。
金盾系百億債務(wù)破產(chǎn)重整“漩渦”
中的金盾股份順利脫身?
據(jù)了解,浙江金盾控股集團(tuán)有限公司成立近30年,是國(guó)內(nèi)先進(jìn)能源裝備系統(tǒng)供應(yīng)商,擁有多項(xiàng)專利技術(shù)和創(chuàng)新產(chǎn)品。其產(chǎn)品廣泛應(yīng)用于國(guó)內(nèi)外重點(diǎn)工程和項(xiàng)目,其中在地鐵隧道風(fēng)機(jī)領(lǐng)域,公司在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)上的市場(chǎng)占有率超過40%。
金盾集團(tuán)旗下品牌
來源:金盾集團(tuán)
然而壞消息在2018年上半年接踵而來,金盾系成員先后收到多起法律訴訟,涉嫌集資詐騙、非法吸收公眾存款、債務(wù)清償?shù)榷嗥鸢讣鄠€(gè)銀行賬戶被司法凍結(jié)。
2018年5月2日,金盾股份的一則公告解開了困擾各方的原實(shí)控人周建燦及金盾系公司的債務(wù)謎團(tuán),金盾系及關(guān)聯(lián)公司債務(wù)總額約為98.99億元,其中周建燦控制的金盾集團(tuán)及相關(guān)5家企業(yè)已進(jìn)入破產(chǎn)程序。
公布信息顯示:銀行等金融機(jī)構(gòu)融資債務(wù)額約為39.59億元,以股份質(zhì)押形式融資債務(wù)額約為14.25億元,其余均為供應(yīng)商欠款。
據(jù)了解周建燦、周純父子分別持有上市公司19.72%、6.53%的股份,雙方合計(jì)持有金盾股份6918萬股(占比26.25%),其中超9成已質(zhì)押。
盡管作為上市企業(yè)獨(dú)立運(yùn)營(yíng),但百億債務(wù)黑洞中牽涉金盾股份債務(wù)及擔(dān)保金額達(dá)29.11億元。
隨即5月25日,金盾股份公告澄清公司公章、財(cái)務(wù)專用章、法定代表人章均存在被偽造,嫌疑人利用偽造公章冒用公司名義擔(dān)保、借款開具承兌匯票。根據(jù)當(dāng)前多起案件的進(jìn)度顯示,多起案件因涉及經(jīng)濟(jì)、刑事案件被駁回訴訟,或已撤回,金盾股份違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)或被認(rèn)定無效。
近幾年,因?yàn)樘}卜章產(chǎn)生的企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)層出不窮
2019年3月5日,中超控股收到了深交所的關(guān)注函,中超控股前董事長(zhǎng)、原實(shí)際控制人黃錦光以公司名義向債權(quán)人提供擔(dān)保材料并加蓋公司公章,挪用公司資金一案已經(jīng)被立案調(diào)查。
2019年2月28日,中超控股披露《關(guān)于重大訴訟的公告》,稱公司于近期收到揭陽(yáng)市榕城區(qū)人民法院、湖北省武漢市黃陂區(qū)人民法院送達(dá)的應(yīng)訴通知書、傳票及民事起訴狀、民事裁定書等訴訟材料,上述材料共涉及中超控股 11 項(xiàng)對(duì)外擔(dān)保案件,均由公司前董事長(zhǎng)、原實(shí)際控制人黃錦光以公司名義向債權(quán)人提供擔(dān)保材料并加蓋公司公章。公告顯示,公司前董事長(zhǎng)、實(shí)際控制人黃錦光以公司名義向債權(quán)人即原告提供的擔(dān)保材料上加蓋的公司公章涉嫌私刻。
1月2日,中超控股發(fā)布了收到深圳鑫騰華承諾函的公告,公告顯示,深圳鑫騰華黃錦光為了向中超集團(tuán)支付購(gòu)買大股東楊飛的中超控股股權(quán),在自有資金困難無力籌款的情況下,為了融資還中超集團(tuán),擅自以中超控股的名義向江蘇京華山一商業(yè)保理有限公司出具商業(yè)承兌匯票2000萬元,深圳鑫騰華及黃錦光承諾,因此事對(duì)中超控股造成的損失全部由深圳鑫騰華及黃錦光承擔(dān),深圳鑫騰華及黃錦光將于一年內(nèi)(2019年12月31日前)分期全部還清,并主動(dòng)提供投資到中超控股的股權(quán)投資款8億元做還款保證。
中超控股在公告中表示,深圳鑫騰華在2019年12月31日之前是否有能力按《承諾書》的約定還款存在不確定性;深圳鑫騰華持有中超控股的股份已全部質(zhì)押融資且已被多家法院司法凍結(jié)或輪候凍結(jié)。中超集團(tuán)也向上海仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng),要求深圳鑫騰華退還股份并賠償相關(guān)損失及違約金。因此,已支付的 8億元股份轉(zhuǎn)讓款預(yù)計(jì)不足以承擔(dān)相應(yīng)損失和違約金,無法為上述《承諾書》作保證。
2018年中超控股業(yè)績(jī)預(yù)告顯示,報(bào)告期內(nèi)公司向江蘇京華山一商業(yè)保理有限公司支付的2047.22萬元存在一定的損失風(fēng)險(xiǎn),基于謹(jǐn)慎性的考慮,對(duì)此金額全額計(jì)提壞賬準(zhǔn)備。
金融機(jī)構(gòu)屢中招租賃公司謹(jǐn)防蘿卜章風(fēng)險(xiǎn)
在整個(gè)金融領(lǐng)域去杠桿、強(qiáng)監(jiān)管的大背景下,近幾年“蘿卜章”事件頻頻上演。
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2018年,浙江省寧波一家貿(mào)易公司,7年時(shí)間里利用假章假材料騙取銀行貸款逾30億元;華業(yè)資本因股東“蘿卜章”簽發(fā)陷入股價(jià)暴跌、股東爆倉(cāng)、銀行追債困境,證券公司、銀行、信托公司等身陷泥潭;大連機(jī)床也因虛構(gòu)應(yīng)收賬款、偽造合同和公章等方式,從信托機(jī)構(gòu)“騙取”資金6億元,金融機(jī)構(gòu)頻頻受傷。
公安機(jī)關(guān)司法鑒定結(jié)果的公布,相當(dāng)于還金盾股份一個(gè)清白。因停牌、偽造公章等牽扯出金融違法、賬戶凍結(jié)、民間借貸糾紛等一系列問題也或?qū)⒁虼硕饾u消散。
作為一家上市公司,從公章被模仿,到用于借款、擔(dān)保、開具匯票涉及諸多債權(quán)人和主體,公司和債權(quán)人直至事發(fā)才發(fā)現(xiàn),可見內(nèi)控和管理粗放。
金盾股份或因違規(guī)擔(dān)保無效,脫身債務(wù)擔(dān)保困境。但債權(quán)人債務(wù)追索遠(yuǎn)未結(jié)束。
在最新公布的涉訴案件中,除了浙江物產(chǎn)融資租賃撤訴一起案件外,廣東粵財(cái)金融租賃已由廣州仲裁委宣布中止仲裁,而浙江物產(chǎn)融資租賃另一起案件以及中民國(guó)際融資租賃和山鷹(上海)融資租賃的案件尚在審理中。
在“山寨”、“高仿”產(chǎn)品頻現(xiàn)的市場(chǎng),“蘿卜章”事件引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)同樣值得警惕。
一枚小小印章,動(dòng)輒牽扯各種糾紛,如此威力,實(shí)在不容小覷。頻發(fā)的“印章”事件背后,直指企業(yè)內(nèi)控管理,不管是大型集團(tuán)企業(yè),還是小型個(gè)體公司,印章管理不完善似乎成了當(dāng)下傳統(tǒng)印章管理模式的通??!在新常態(tài)的市場(chǎng)背景下,如何解決這一問題,是企業(yè)不得不重點(diǎn)考慮的問題。
印章在企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中舉足輕重,個(gè)頭小,關(guān)系大,一經(jīng)蓋章的文書、合同、協(xié)議等,都需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任和義務(wù)。印章的合法合規(guī)管理,是企業(yè)內(nèi)部控制的基礎(chǔ)工作,企業(yè)應(yīng)當(dāng)給予足夠的重視。對(duì)于傳統(tǒng)印章管理模式,企業(yè)應(yīng)該建立健全管理制度體系,設(shè)立臺(tái)賬,規(guī)范使用審批流程,完善監(jiān)管機(jī)制,才有可能將用印潛在風(fēng)險(xiǎn)降到最低。
對(duì)于頻發(fā)的“蘿卜章”事件,不僅給當(dāng)事人帶來問題反思,更給眾多企業(yè)敲響了警鐘,印章管理無小事,要保障企業(yè)健康有序發(fā)展,內(nèi)控管理是基礎(chǔ)。
今天就和大家聊一聊,法務(wù)如何做好印章管理及對(duì)“蘿卜章”的法律風(fēng)險(xiǎn)防范。
一、公司印章種類及用途
公司印章主要分為五種:
(一) 公章,用于公司對(duì)外事務(wù)處理,工商,稅務(wù),銀行等外部事務(wù)處理事需要加蓋。
?。ǘ?財(cái)務(wù)專用章,用于公司票據(jù)的出具,支票等在出具時(shí)需要加蓋,通常稱為銀行大印鑒。
?。ㄈ?合同專用章,顧名思義,通常在公司簽訂合同時(shí)需要加蓋。
?。ㄋ模?法定代表人章:用于特定的用途,公司出具票據(jù)時(shí)也要加蓋此印章,通常稱為銀行小印鑒。
?。ㄎ澹?發(fā)票專用章,在公司開具發(fā)票時(shí)需要加蓋。
二、印刻公司印章程序及手續(xù)
通常來說,企業(yè)需要拿著稅務(wù)登記證副本,營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本,法人身份證,先到公安局登記備案,公安局開出證明后,到指定的地點(diǎn)刻章,一般需提供以上材料的原件及復(fù)印件。
三、印刻公司印章的特別要求
《國(guó)務(wù)院關(guān)于國(guó)家行政機(jī)關(guān)和企業(yè)事業(yè)單位社會(huì)團(tuán)體印章管理的規(guī)定》對(duì)公司印章的管理提出了具體的要求:
(一) 圓形;
?。ǘ?直徑不得大于4.5厘米,中央刊五角星,五角星外刊單位名稱,自左而右環(huán)行;
(三) 所刊名稱,應(yīng)為法定名稱。如名稱字?jǐn)?shù)過多不易刻制,可以采用規(guī)范化簡(jiǎn)稱;
?。ㄋ模?印章所刊漢字,應(yīng)當(dāng)使用國(guó)務(wù)院公布的簡(jiǎn)化字,字體為宋體;
?。ㄎ澹?其他專用印章(包括經(jīng)濟(jì)合同章、財(cái)務(wù)專用章等),在名稱、式樣上應(yīng)與單位正式印章有所區(qū)別,經(jīng)本單位領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)后可以刻制;
?。?應(yīng)到當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)指定的刻章單位刻制。
四、印章被盜、搶或丟失了怎么辦?
如果確屬印章被盜(搶),則該因印章的使用而發(fā)生的糾紛,企業(yè)不承擔(dān)責(zé)任。
首先因?yàn)楣略诠矙C(jī)關(guān)有備案,所以丟失后第一步應(yīng)該由法人代表帶身份證原件及復(fù)印件、工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本原件及復(fù)印件到丟失地點(diǎn)所轄的派出所報(bào)案,領(lǐng)取報(bào)案證明。
接著要讓公眾知曉你丟失的公章已經(jīng)作廢,所以公章丟失后的第二個(gè)步驟就是持報(bào)案證明原件及復(fù)印件;工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本原件及復(fù)印件在市級(jí)以上每日公開發(fā)行的報(bào)紙上做登報(bào)聲明,聲明公章作廢。報(bào)紙會(huì)在第二天刊登。在哪個(gè)報(bào)紙登報(bào)聲明可詢問當(dāng)?shù)毓ど叹?,每個(gè)地方規(guī)定不同。而這里需要提醒大家注意的是,大部分報(bào)社都會(huì)要求公司全體股東到場(chǎng)簽署同意登報(bào)聲明才許可予以登報(bào),這也為許多公司的公章遺失補(bǔ)辦設(shè)置了一定障礙。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#
第三個(gè)步驟就應(yīng)該持以下文件到公安局治安科辦理新刻印章備案:《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本復(fù)印件、法定代表人身份證復(fù)印件2份、企業(yè)出具的刻章證明、法人委托授權(quán)書、所有股東身份證復(fù)印件各一份、股東證或者工商局打印的股東名冊(cè)、派出所報(bào)案回執(zhí)及登報(bào)聲明的復(fù)印件。
第四個(gè)步驟,辦理好新刻印章登記后就可以在公安局治安科的指導(dǎo)下新刻印章了,新刻的印章需要與之前丟失的印章有不同,些許不同也可以。
最后一步就是持以上辦理的材料到印章店刻一個(gè)新的印章了。
五、能否只用公章不用其他印章?
不能。
法律對(duì)某些情況下該用何種印章有強(qiáng)制性規(guī)定。如《中華人民共和國(guó)發(fā)票管理辦法》明確發(fā)票只能加蓋發(fā)票專用章。
六、公章可以代替合同專用章嗎?
可以。
在合同、協(xié)議的簽訂中,公章和合同專用章具有同等法律效力。《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第四條將公章與合同專用章并列使用,也足以說明公章與合同專用章在合同簽訂方面的效力是一樣的。
七、合同只有法定代表人簽字是否有效?
有效,除非約定合同生效需簽字并蓋章。
《合同法》第三十二條規(guī)定:“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。”因?yàn)榉ǘù砣艘怨久x從事民事活動(dòng)時(shí)代表公司,因此僅有法定代表人簽字也能使合同成立生效。
同理,雖然沒有加蓋公章,但如果在合同上簽字的人得到了公司相應(yīng)的授權(quán),那么合同一樣是有效的。
八、合同所蓋非合同專用章是否有效?
除非有證據(jù)證明相反事實(shí),否則一般認(rèn)定為有效。
合同上加蓋的印章雖然并非合同專用章,不符合簽訂合同的一般原則和規(guī)定,但這是該公司自身管理方面存在的漏洞,如該公司不能提交相應(yīng)的證據(jù),證明合同所涉印章與公司無關(guān)或?yàn)樗怂缴w,即應(yīng)認(rèn)定公司承認(rèn)合同的效力。
另一方面,《合同法》第三十七條規(guī)定:“采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對(duì)方接受的,該合同成立”,因此如果對(duì)方已按合同履行主要義務(wù)而該公司接受的,則合同無須簽字、蓋章也已經(jīng)成立生效。
九、公章外借簽訂的擔(dān)保合同是否有效?
有效。
公司作為獨(dú)立的企業(yè)法人,公司印章是其對(duì)外進(jìn)行活動(dòng)的有形代表和法律憑證,公司負(fù)責(zé)人或其他管理人員,經(jīng)過公司授權(quán)后,只是印章暫時(shí)的持有者和保管者,其行使公司印章所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù),應(yīng)由該公司來承擔(dān)責(zé)任,而不應(yīng)由持有者或保管者承擔(dān)責(zé)任。公司自愿將公司印章外借他人使用,應(yīng)視為公司授權(quán)他人使用公司印章,該印章所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)由該公司承擔(dān)。因此,公章外借他人使用并私下簽訂的擔(dān)保合同有效,公司需要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的。
十、合同上加蓋分公司的印章是否有效?
分公司雖然沒有獨(dú)立法人地位,但分公司也領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照,能夠成為民事訴訟的被告,因此在合同上加蓋分公司的印章,一般也認(rèn)定合同有效,相關(guān)的民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。
十一、什么樣的章屬于蘿卜章?
“蘿卜章”,也就是被偽造的印章,這里專指被偽造的企業(yè)印章。
一個(gè)企業(yè)的印章包括法定名稱章、財(cái)務(wù)專用章、合同專用章、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)章、分公司章等,但不論什么印章,其制作都需要經(jīng)過公安機(jī)關(guān)審批,并由有資質(zhì)的刻章機(jī)構(gòu)刻制。關(guān)于刻制印章的法律流程,各地行政規(guī)定并不完全一致。
以北京地區(qū)為例,刻制上述印章需要由企業(yè)法定代表人(負(fù)責(zé)人)持《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本原件和復(fù)印件及其有效身份證明,到公安機(jī)關(guān)辦理審批手續(xù),取得《刻制印章通知書》,然后憑該《刻制印章通知書》到公安機(jī)關(guān)核發(fā)《特種行業(yè)許可證》的印章刻制企業(yè)刻制。
如果印章的刻制沒有經(jīng)過上述審批,即便刻制印章的主體是企業(yè)法定代表人或者股東、董事,被刻制的印章依然屬于“蘿卜章”。
《刑法》第二百八十條就偽造企業(yè)印章的行為規(guī)定了刑事責(zé)任:“偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利,并處罰金。”
可見,認(rèn)定構(gòu)成偽造印章罪只要有偽造行為即可,立法者并不要求行為人實(shí)際使用、造成損失或者情節(jié)嚴(yán)重。
但一般而言,如果偽造印章的行為情節(jié)顯著輕微,比如行為人偽造后并沒有使用,則可以依據(jù)《刑法》第十三條,認(rèn)定偽造行為不構(gòu)成犯罪,僅依據(jù)《治安管理處罰法》第五十二條的規(guī)定,對(duì)行為人進(jìn)行行政處罰。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#
十二、誰最有可能制作蘿卜章?
現(xiàn)實(shí)中,偽造印章的行為人多種多樣,既包括企業(yè)的普通員工(如業(yè)務(wù)員、分公司負(fù)責(zé)人)、董監(jiān)高、關(guān)聯(lián)方,也包括企業(yè)的商業(yè)伙伴、掛靠方。
這些人偽造企業(yè)印章的目的也各不相同,有的是為了開展業(yè)務(wù)的方便,有的則是為了利用被偽造企業(yè)的資質(zhì)和商譽(yù),如借被偽造企業(yè)的名義開展經(jīng)營(yíng)、以被偽造企業(yè)的名義申請(qǐng)銀行貸款、為債務(wù)提供擔(dān)保等。
除此以外,“蘿卜章”也是企業(yè)股東爭(zhēng)奪企業(yè)控制權(quán)的重要手段,如部分董事、股東在原法定代表人不知情的情況下偽造公司印章,制作虛假公司決議,并申請(qǐng)工商變更登記,變更自己為企業(yè)法定代表人;在其他股東發(fā)覺前,早已“正大光明”地轉(zhuǎn)移了公司財(cái)產(chǎn)。
十三、蘿卜章會(huì)給企業(yè)帶來哪些麻煩?
如果偽造者使用“蘿卜章”對(duì)外簽訂合同,即便企業(yè)對(duì)該合同的簽訂毫不知情,其依然有可能對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。理由在于:法律保護(hù)一般市場(chǎng)參與者的信賴?yán)妗?/div>
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我國(guó)《合同法》第49條規(guī)定了表見代理制度:“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。”
退一步講,即使法院認(rèn)為事實(shí)不構(gòu)成表見代理,企業(yè)也可能被認(rèn)定為有過錯(cuò)而承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任;況且,糾結(jié)漫長(zhǎng)的訴訟程序本身就會(huì)讓企業(yè)不堪其擾。
除此以外,企業(yè)印章被冒用還會(huì)給企業(yè)形象、商譽(yù)等帶來負(fù)面影響。
十四、如何識(shí)別蘿卜章?
看字體:非宋體或仿宋,可能有詐!
公章、合同章、財(cái)務(wù)章、法人章等,都必須在公安局指定的刻印社制作,國(guó)家對(duì)公章的字體也有標(biāo)準(zhǔn)要求,對(duì)于境內(nèi)一般的公司和企業(yè)而言,最常見的是宋體或者仿宋體,雖不是絕對(duì)標(biāo)準(zhǔn),但請(qǐng)對(duì)使用其他字體的印章保持懷疑和警惕。
看均勻程度:無色差的公章,可能有詐!
經(jīng)過掃描的真印章一般呈現(xiàn)深紅色,且有密密麻麻的不規(guī)則雜點(diǎn),這是因?yàn)橛≌卤旧怼⑸w印力度和承載平面都不會(huì)絕對(duì)光滑。而假印章一般是非常均勻的紅色,無色差、雜志和空白。
看形狀:圓圈過于完整的,可能有詐!
首先看字,真印章的每個(gè)字單獨(dú)看都是規(guī)規(guī)矩矩的長(zhǎng)方形,不可能扭曲或變形。其次看印章周圍圓圈的形狀,由于油墨密度和蓋印力度不一致,真印章的字和圈的邊緣細(xì)看會(huì)有毛躁,不那么完美,相比之下,假印章完美的只能用假來形容了。
看角度:公章蓋得太正,可能有詐!
這里是指蓋章的角度,蓋真印章時(shí)絕對(duì)的“印正腔圓”甚難達(dá)到,而假印章在電腦端制作時(shí)默認(rèn)是全正的。雖然這不能作為判斷印章真假的絕對(duì)依據(jù),但仍可供綜合參考。
看位置:印章蓋在空白處,可能有詐!
真印章一般都蓋在文字上,后面的文字會(huì)透過油墨顯示出來;而假印章制作粗劣的,都喜歡蓋在空白處以免擋住后面的文字,也有印在文字上魚目混熟的假章,此時(shí)需仔細(xì)辨別印章有無遮擋底下文字。
綜上,涉及蓋章和簽合同的事,最好事必躬親、面見為好,如果你采取的是簽紙質(zhì)合同的方式。
十五、無法判斷印章真假時(shí),可以借助以下幾點(diǎn)進(jìn)行突破:
1、向工商局、公安局查詢
企業(yè)、個(gè)體工商戶等單位向工商局申領(lǐng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后,憑照刻章,并將印章通過工商局進(jìn)行備案登記。同時(shí)規(guī)范的印章刻制應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)毓簿痔岢錾暾?qǐng),通過審批后,由具備印章刻制資質(zhì)的經(jīng)營(yíng)單位進(jìn)行刻制。目前我行各地方公安局均建立或正在建立印章治安管理信息系統(tǒng),以實(shí)現(xiàn)對(duì)印章業(yè)管理的電子化操作。
經(jīng)過公安局審批的印章均刻有唯一的數(shù)字編碼。在肉眼識(shí)別時(shí),可借此參考。但并不意味著無編碼的印章就無法使用。無編碼說明該印章未經(jīng)過公安局審批,屬于私刻印章,但其效力仍需視具體情況而定。如果該印章在工商局進(jìn)行了登記或者已在民事活動(dòng)中被經(jīng)常使用的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該印章可代表單位意思表示。
2、建立印模
可令單位客戶在本金融機(jī)構(gòu)建立印模,對(duì)蓋章進(jìn)行驗(yàn)印。但在建模過程中,仍應(yīng)注意對(duì)業(yè)務(wù)經(jīng)辦人的資格審查。
3、比照其他文件中的印章
可令單位客戶提供已有文件中的蓋章加以比對(duì),最好是單位客戶與公權(quán)力機(jī)關(guān)(例如政府部門、司法機(jī)關(guān))發(fā)生法律關(guān)系的文件,例如政府項(xiàng)目投標(biāo)書、行政處罰確認(rèn)書、行政許可申請(qǐng)書、與政府簽訂的合同、稅務(wù)證明、章程等。在此種情形下,即使上述印章與公安局登記不一致,相關(guān)判例也認(rèn)定單位存在多套印章,承認(rèn)該印章效力。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#
4、由法定代表人簽字
法定代表人執(zhí)行對(duì)外業(yè)務(wù),無須另行授權(quán),其行為代表單位。單位自然應(yīng)承擔(dān)相關(guān)法律后果。如果單位欲剝奪法定代表人的代表權(quán),必須要在章程等文件上做出特別規(guī)定。根據(jù)我國(guó)《合同法》第50條規(guī)定:“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同,除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,該代表行為有效。”故而由法定代表人簽字確認(rèn),在一定程度上能彌補(bǔ)印章審查的不足。
最后,建議禁止自然人加蓋“私章”代替“簽字”的行為。雖然私章在票據(jù)業(yè)務(wù)中得到了廣泛應(yīng)用,但其弊端也十分明顯,諸如字體不規(guī)范、重名多、與有效證件姓名不一致、一人有多個(gè)私章、易遺失、易變更,所以其在確定客戶身份方面的效力遠(yuǎn)不如簽字或摁印。
十六、企業(yè)印章管理主要存在的問題
?。ㄒ唬┯≌驴讨频臉I(yè)務(wù)流程不清晰,沒有審批程序,只要業(yè)務(wù)需要,領(lǐng)導(dǎo)或部門就可隨便刻制印章,刻制后沒有下發(fā)正式啟用文件,沒有明確印章使用范圍和使用時(shí)間。
?。ǘ┯≌驴讨撇辉诠膊块T指定的單位進(jìn)行,不在公安機(jī)關(guān)備案,隨便找一家單位刻制公章,刻完就用,為以后發(fā)生印章使用風(fēng)險(xiǎn)埋下了隱患。
(三)個(gè)別企業(yè)沒有印章管理方面的規(guī)章制度,使用印章未經(jīng)過嚴(yán)格審批。印章管理人員對(duì)使用印章材料不嚴(yán)格審查,更有甚者在空白介紹信或空白紙張上用印。印章保管者讓印章離開自已的視線或因自己沒時(shí)間讓他人代為蓋章,在沒有監(jiān)管人的情況下允許他人攜帶印章外出。
?。ㄋ模﹤€(gè)別企業(yè)沒有統(tǒng)一的印章使用臺(tái)賬,采用一頁(yè)紙請(qǐng)示的方式,請(qǐng)示完成后,領(lǐng)導(dǎo)審批用印的簽批單由經(jīng)理辦公室保存,時(shí)間長(zhǎng)了很容易丟失,無法追溯。個(gè)別單位雖有統(tǒng)一的用印臺(tái)賬,但對(duì)領(lǐng)導(dǎo)在材料上簽字直接上報(bào)的文件則沒有登記用印事項(xiàng)和用印人,以后涉及此類文件的問題同樣無法追溯,形成法律風(fēng)險(xiǎn)。
(五)個(gè)別企業(yè)印章保管制度不健全,未設(shè)專人保管,印章丟失或被盜后不及時(shí)報(bào)告,不及時(shí)報(bào)案,也不主動(dòng)在報(bào)紙上發(fā)布公告聲明作廢,從而留下了潛在的用印風(fēng)險(xiǎn)。
(六)個(gè)別企業(yè)為追求收益,允許不具備資質(zhì)的企業(yè)掛靠施工,個(gè)別情況下甚至允許掛靠單位使用公司印章,一旦掛靠單位出現(xiàn)問題,企業(yè)就要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
?。ㄆ撸﹤€(gè)別企業(yè)不重視管理項(xiàng)目部印章,意識(shí)不到項(xiàng)目部印章對(duì)企業(yè)的重要性,項(xiàng)目部印章管理不規(guī)范,沒有限定項(xiàng)目部印章的使用范圍和使用審批程序,沒有設(shè)立項(xiàng)目部印章使用臺(tái)賬,形成了項(xiàng)目部印章管理的空白,給企業(yè)帶來較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
?。ò耍﹤€(gè)別企業(yè)印章被仿冒后,未采取正確的應(yīng)對(duì)措施,放任風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生,給企業(yè)帶來了不可挽回的損失。
?。ň牛﹤€(gè)別企業(yè)在下屬單位、部門、項(xiàng)目部被撤銷和關(guān)閉后,沒有及時(shí)收回和銷毀這些單位的印章,造成印章的流失,形成了潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。
十七、公司印章的法務(wù)管理策略
?。ㄒ唬┢髽I(yè)要建立崗位法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系,印章管理崗位人員要簽訂法律風(fēng)險(xiǎn)崗位承諾書,明確印章管理崗位的法律風(fēng)險(xiǎn)防控職責(zé);同時(shí),要加強(qiáng)對(duì)印章管理崗位人員法律風(fēng)險(xiǎn)防范的教育,使其認(rèn)識(shí)到印章對(duì)企業(yè)管理的重要意義,不斷提高印章管理的技能和法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。
?。ǘ┢髽I(yè)要制定印章管理規(guī)定,指定印章歸口管理部門,明確企業(yè)各部門印章管理職責(zé),明晰印章刻制、使用的業(yè)務(wù)流程,做到有規(guī)可依、有章可循。
(三)企業(yè)新注冊(cè)設(shè)立的單位在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后,應(yīng)直接到行政服務(wù)中心公安機(jī)關(guān)刻制印章并備案。企業(yè)臨時(shí)刻制印章,包括項(xiàng)目部印章,必須由印章管理部門統(tǒng)一提出,經(jīng)過法律部門、專業(yè)部門審查,報(bào)公司主要領(lǐng)導(dǎo)審批。經(jīng)批準(zhǔn)后,由印章管理部門統(tǒng)一在公安機(jī)關(guān)指定的單位刻制并備案。印章管理部門在印章交付使用前,應(yīng)下發(fā)印章啟用文件,未經(jīng)啟用的印章不能使用。
?。ㄋ模┢髽I(yè)應(yīng)當(dāng)建立統(tǒng)一的印章使用臺(tái)賬,制定印章使用申請(qǐng)表。申請(qǐng)使用印章的單位必須按印章管理規(guī)定履行審批程序,經(jīng)過有權(quán)部門和企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。經(jīng)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)后,印章使用單位應(yīng)填寫統(tǒng)一的用印登記表,企業(yè)文書人員對(duì)用印文件要認(rèn)真審查,審核與申請(qǐng)用印內(nèi)容、用印次數(shù)是否一致,然后才能在相關(guān)文件上用印。用印時(shí)必須由印章保管人員親自用印,不能讓他人代為用印,同時(shí)不能讓印章離開印章保管人員的視線。
?。ㄎ澹┯≌卤9苋藛T必須加強(qiáng)對(duì)印章的保管,未經(jīng)企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn),不允許將印章攜帶外出,特殊情況下需攜帶外出時(shí),必須指定監(jiān)印人隨同。印章遺失必須在第一時(shí)間向公安機(jī)關(guān)報(bào)案,并取得報(bào)案證明,同時(shí)在當(dāng)?shù)鼗蝽?xiàng)目所在地報(bào)紙上刊登遺失聲明。
?。┙乖诳瞻捉榻B信、空白紙張、空白單據(jù)等空白文件上蓋公章。如遇特殊情況時(shí),必須經(jīng)總經(jīng)理同意,而且公章使用人應(yīng)在《公章使用登記表》上寫明文件份數(shù),在文件內(nèi)容實(shí)施后,應(yīng)再次進(jìn)行核準(zhǔn)登記。公章使用人因故不再使用預(yù)先蓋章的空白文件、資料時(shí),應(yīng)將文件、資料退回行政部(或辦公室),辦理登記手續(xù)。在使用預(yù)先蓋章的空白文件、資料過程中,公章使用人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的工作責(zé)任。
?。ㄆ撸┢髽I(yè)必須定期檢查印章使用情況。企業(yè)印章管理部門應(yīng)按照印章管理規(guī)定組織法律、監(jiān)察等部門對(duì)所屬單位印章使用情況進(jìn)行檢查,發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)采取相應(yīng)措施。
?。ò耍┢髽I(yè)應(yīng)加強(qiáng)對(duì)項(xiàng)目部印章、部門印章的使用管理,限定其用途和使用審批程序,嚴(yán)格按公司行政公章的使用程序要求各級(jí)印章保管和使用單位。項(xiàng)目部印章和部門印章要嚴(yán)格限定使用范圍,不能用于對(duì)外簽訂合同,不能在對(duì)外承諾、證明等材料上使用,必要時(shí)要將使用權(quán)限通知業(yè)主、原材料供應(yīng)商等利益相關(guān)方。項(xiàng)目部和企業(yè)的部門要指定印章用印和保管人,建立使用臺(tái)賬,絕不允許分包方使用項(xiàng)目部印章。
?。ň牛┢髽I(yè)所屬部門發(fā)生變更或被撤銷后,印章統(tǒng)一管理部門必須收繳部門印章及用印記錄;所屬分公司注銷后,在工商注銷手續(xù)完成后,必須收繳分公司包括行政印章、合同專用章、財(cái)務(wù)專用章、負(fù)責(zé)人名章等在內(nèi)的全部印章及用印記錄;項(xiàng)目部關(guān)閉后,項(xiàng)目部印章及用印記錄必須全部上繳企業(yè)印章管理部門。企業(yè)印章管理部門會(huì)同法律部門將收繳的印章統(tǒng)一銷毀,用印記錄由印章管理部門按檔案管理規(guī)定存檔。
?。ㄊ┢髽I(yè)在遇到仿冒本單位或項(xiàng)目部印章的情況時(shí),企業(yè)印章管理部門要及時(shí)將有關(guān)情況通報(bào)法律管理部門,由法律管理部門按法律規(guī)定解決。基本做法如下:首先,及時(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)案,追究仿冒人的法律責(zé)任;其次,在相關(guān)報(bào)紙上發(fā)布澄清聲明,及時(shí)知會(huì)潛在客戶;再次,及時(shí)通知仿冒合同的相對(duì)人,陳述相關(guān)事實(shí),解除相關(guān)合同,如果相對(duì)人不予配合,要及時(shí)向當(dāng)?shù)胤ㄔ荷暾?qǐng),通過法律途徑認(rèn)定合同無效,解除相關(guān)合同。
十八、如何防范假公章風(fēng)險(xiǎn)?
1、面簽
即合同當(dāng)事人面對(duì)面進(jìn)行簽章確認(rèn),是常規(guī)的、規(guī)范的業(yè)務(wù)操作流程應(yīng)有之義。面簽是保障簽章真實(shí)的最直接有效的措施,但并不意味著面簽就不存任何風(fēng)險(xiǎn)。風(fēng)險(xiǎn)無孔不入,面簽同樣存在風(fēng)險(xiǎn)。
其中,法律風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在合同管理規(guī)范上,例如客戶自帶褪色筆簽字、字跡潦草、指印紋路模糊、偽造印章、多頁(yè)合同書未加蓋騎縫章、合同修改不規(guī)范、合同存在污漬或者缺損、空白合同等。所以即使合同(業(yè)務(wù)憑證)是通過面簽獲得,經(jīng)辦人、審查崗(授權(quán)人員)、審批崗仍應(yīng)把好關(guān),盡職審查。
為防范合同面簽相關(guān)風(fēng)險(xiǎn),一要堅(jiān)持有序簽約,簽約過程要在視線范圍內(nèi)及掌控下進(jìn)行,防止有人趁亂“渾水摸魚”和“作假”;二是認(rèn)真開展書面審查,包括對(duì)書面資料的形式和內(nèi)容的合理性、合法性、合規(guī)性進(jìn)行審查,確保該資料形式和內(nèi)容完整、有效、規(guī)范。堅(jiān)持“三親見”(即:親見本人、親見本人簽字、親見原件)為原則,盡量要求客戶提供資料原件。同時(shí)在辦理信貸業(yè)務(wù)過程中,應(yīng)堅(jiān)持面談制度,通過當(dāng)面詢問、驗(yàn)證,了解客戶真實(shí)的經(jīng)濟(jì)能力、社會(huì)關(guān)系以及借款意愿、擔(dān)保意愿等信息,有效防范信用風(fēng)險(xiǎn)。
2、公證
《公證法》第2條規(guī)定:“公證是公證機(jī)構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請(qǐng),依照法定程序?qū)γ袷路尚袨?、有法律意義的事實(shí)和文書的真實(shí)性、合法性予以證明的活動(dòng)。”
公證書中載明的事實(shí)在法律上具有最強(qiáng)的證明效力。
所以,公證也成為了金融機(jī)構(gòu)經(jīng)常應(yīng)用的風(fēng)控措施。在此需要提醒的是:公證可以保證當(dāng)事人簽章的真實(shí)性,但并不能保證公證內(nèi)容和效果是金融機(jī)構(gòu)所預(yù)期的。
同樣有人故意在《公證書》中設(shè)下陷阱,常見的,例如對(duì)《授權(quán)委托書》進(jìn)行公證:公證機(jī)關(guān)出具的《公證書》中只載明了申請(qǐng)人在公證員面前對(duì)《授權(quán)委托書》進(jìn)行簽章(摁印)的行為和事實(shí),并不審查《授權(quán)委托書》記載的授權(quán)事項(xiàng)、代理權(quán)限、授權(quán)期限等要素,而該《授權(quán)委托書》并非金融機(jī)構(gòu)規(guī)定的統(tǒng)一文本,一般由申請(qǐng)人自行擬定或者由公證機(jī)關(guān)提供,部分申請(qǐng)人便借機(jī)在《授權(quán)委托書》上打起“馬虎眼”,例如只授權(quán)代理人代為辦理相關(guān)事宜的手續(xù),而關(guān)于是否辦理業(yè)務(wù)、辦理何種業(yè)務(wù)的意思表示只字未提,也未對(duì)代理人簽署相關(guān)文本的法律責(zé)任作出明確承諾,致使該《授權(quán)委托書》無法產(chǎn)生有效的授權(quán)效果,被法院認(rèn)定為無權(quán)代理。所以,盡管相關(guān)資料經(jīng)過了公證,但是書面審查工作仍然不能放松。
3、錄像
錄像是“視聽資料”中的“影像資料”,可以作為證據(jù)。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第70條規(guī)定,認(rèn)定視聽資料的證明力需符合3個(gè)條件:有其它證據(jù)佐證、以合法手段取得、無疑點(diǎn)。存在疑點(diǎn)的視聽資料不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。對(duì)客戶簽章過程進(jìn)行錄像保存,并結(jié)合案件其它物證、書證、證言等證據(jù),一般已能證明簽章的真實(shí)性。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#
但在審查客戶提供錄像時(shí),仍應(yīng)認(rèn)真考量,消除疑點(diǎn),著重注意以下2點(diǎn):
一是能識(shí)別客戶面部特征或其他有效認(rèn)定身份的特征;
二是能保證接收到文本是錄像記錄的原件。錄像存在疑點(diǎn)的,應(yīng)要求重新錄像或者通過其他有效方式證明。規(guī)范的錄像應(yīng)遵循如下步驟:
第一步:客戶表明身份,并出具有效身份證件進(jìn)行證明;
第二步:客戶對(duì)簽約文本的內(nèi)容進(jìn)行說明并簽章(摁?。?。如果條件允許,應(yīng)令客戶通讀全文,包括落款期限。若條件不允許,應(yīng)至少明確簽約文本的主要內(nèi)容、重點(diǎn)要素以及文本唯一性特征(例如合同號(hào)、特殊標(biāo)記等)。
第三步:客戶展示簽章狀況。影像應(yīng)能清晰的反映出客戶筆跡、指印紋路、印章狀況等。
第四步:客戶對(duì)采用錄像方式簽章的原因進(jìn)行解釋說明,并承諾承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。
第五步:客戶明確錄像時(shí)間、地點(diǎn)、攝像人、將采用何種方式將錄像與文本原件送達(dá)金融機(jī)構(gòu)。
4、特定或特殊的平臺(tái)
一是公告,例如通過電視、廣播、報(bào)紙等媒體以及官方網(wǎng)站對(duì)相關(guān)信息進(jìn)行公告;
二是利用客戶所有(指排他地占有、使用)的或者符合交易習(xí)慣的平臺(tái)傳遞文本,例如郵箱、短信、聊天工具、自媒體。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第116規(guī)定通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的信息應(yīng)認(rèn)定為電子數(shù)據(jù),可作為證據(jù)。
但是,此類電子數(shù)據(jù)容易被篡改,其真實(shí)性很難得到法院認(rèn)可。況且,金融機(jī)構(gòu)作為法人主體,對(duì)此類電子數(shù)據(jù)的取證和保存都十分困難,并且金融機(jī)構(gòu)僅以此判斷客戶身份和資料真實(shí)性略顯失職。建議只作為參考。
5、電話核實(shí)
“視聽資料”包含錄音資料和影像資料。錄音也可作為證據(jù)。但與錄像相比,錄音只有聲音,無圖像,故而在識(shí)別身份方面,金融機(jī)構(gòu)可能負(fù)擔(dān)更多的舉證責(zé)任,甚至需要采用聲紋鑒定來確定接聽者的身份。
錄音應(yīng)采用較好的錄音技術(shù),保證良好的錄音條件,降低噪音、雜音干擾,確保聲音識(shí)別度高。并且錄音應(yīng)當(dāng)未被剪接或偽造,內(nèi)容未被改變,無疑點(diǎn)。同時(shí)建議通過撥打客戶本人手機(jī)進(jìn)行核實(shí),客戶矢口否認(rèn)的概率較通過撥打固定電話核實(shí)的低。
在電話核實(shí)過程中必須有以下內(nèi)容:核實(shí)身份、核實(shí)文本內(nèi)容、詢問是否本人簽章、核實(shí)送達(dá)方式。核實(shí)文本內(nèi)容應(yīng)當(dāng)越詳細(xì)越好,至少要對(duì)文本主要內(nèi)容、重點(diǎn)要素以及文本唯一性特征(例如合同號(hào)、特殊標(biāo)記等)進(jìn)行核實(shí)。
目前,我國(guó)印章管理制度仍不健全,存在私刻印章、偽造印章、多套印章等現(xiàn)象,同時(shí)印章種類繁多,部分單位用章不規(guī)范,導(dǎo)致金融機(jī)構(gòu)在對(duì)單位客戶印章進(jìn)行真實(shí)性、合法性審查時(shí)顯得相對(duì)困難、繁瑣。但印章真假、效力問題在合同效力與責(zé)任分配上的影響又不可小覷。
十九、那么,到底該如何判斷單位客戶印章是否真實(shí)及其效力呢?
印章常見的種類有公章、合同專用章、財(cái)務(wù)專用章、稅務(wù)專用章等等,它們均在一定范圍內(nèi)代表單位意志,具有不同的用途。其中公章代表了單位的最高意志,合同專用章在對(duì)外合同方面具備與公章同樣的效力,而其它印章只在特定業(yè)務(wù)范疇中生效。
來源:新京報(bào)(張妍頔),法務(wù)人俱樂部、融資租賃商業(yè)保理、零壹財(cái)經(jīng)等
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