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　　產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金，是指服務(wù)于具體的項(xiàng)目或所屬行業(yè)，有著極強(qiáng)的專屬作用，一般是由一些所屬行業(yè)的企業(yè)參與，并從社會(huì)上或資本市場(chǎng)等進(jìn)行資金的募集的基金形式。當(dāng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金以合伙制形式設(shè)立時(shí)，必定會(huì)涉及到普通合伙人（GP）與有限合伙人（LP）的加入。

　　

　　那么在融資租賃產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金設(shè)立時(shí)，外商投資融資租賃公司能否成為產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金的普通合伙人（即GP）呢？筆者認(rèn)為，應(yīng)從對(duì)以下問題的解答中進(jìn)行分析。

　　

　　一、關(guān)于單只合伙型基金能否存在多個(gè)GP

　　

　　根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，私募基金可以以合伙制的形式設(shè)立。私募基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。

　　

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》第61條的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有單只普通合伙人。依上述規(guī)定，有限合伙企業(yè)的GP并無上限要求，因此可以認(rèn)為單只合伙型基金可以存在多個(gè)GP。

　　

　　二、關(guān)于融資租賃公司能否成為有限合伙企業(yè)的GP

　　

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》第3條，國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。依上述規(guī)定，融資租賃公司能否成為有限合伙的GP，需要考察融資租賃公司本身的性質(zhì)。即通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、深圳市市場(chǎng)監(jiān)督管理局的商事主體登記及備案信息等查詢平臺(tái)，查詢?nèi)谫Y租賃公司是否屬于上述規(guī)定中的列舉的GP禁止類型，從而作出判斷。

　　

　　三、關(guān)于合伙型基金的GP是否必須為基金管理人

　　

　　由《合伙企業(yè)法》、基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的文件中，可以看出基金管理人、執(zhí)行事務(wù)合伙人、普通合伙人之間存在區(qū)別。

　　

　　（一）執(zhí)行事務(wù)合伙人與普通合伙人

　　

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》第26條規(guī)定，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托單只或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。該條文屬于第二章“普通合伙人”下的規(guī)定，依上述規(guī)定，執(zhí)行事務(wù)合伙人由普通合伙人中產(chǎn)生，即執(zhí)行事務(wù)合伙人一定是普通合伙人，但普通合伙人不一定是執(zhí)行事務(wù)合伙人。

　　

　?。ǘ┗鸸芾砣?、執(zhí)行事務(wù)合伙人與普通合伙人

　　

　　根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第2條，非公開募集資金，以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè) ，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運(yùn)作適用本辦法。

　　

　　根據(jù)《私募投資基金合同指引3號(hào)（合伙協(xié)議必備條款指引）》第五條 合伙型基金的合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備如下條款第七項(xiàng)的規(guī)定，合伙型基金的管理人可以是合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)合伙人，也可以委托給其他私募基金管理機(jī)構(gòu)。

　　

　　并在《<私募投資基金合同指引>起草說明》進(jìn)一步作出說明，合伙型基金本身也不是單只法人主體，其執(zhí)行事務(wù)合伙人為普通合伙人（GP），GP負(fù)責(zé)合伙事務(wù)并對(duì)基金承擔(dān)無限責(zé)任。從基金管理方式上，GP可以自任為私募基金管理人，也可以另行委托專業(yè)私募基金管理機(jī)構(gòu)作為管理人具體負(fù)責(zé)投資管理運(yùn)作。

　　

　　GP擔(dān)任基金管理人的，由GP來進(jìn)行私募基金管理人登記，再由已登記的管理人進(jìn)行合伙型基金備案；另行委托專業(yè)基金管理機(jī)構(gòu)作為受托人具體負(fù)責(zé)投資運(yùn)作的，該專業(yè)基金管理機(jī)構(gòu)應(yīng)先登記為私募基金管理人，并由其履行私募基金備案手續(xù)。

　　

　　從上述指引和說明中可以看出，合伙型基金的GP與基金管理人是可以分離的，當(dāng)GP不自任私募基金管理人時(shí)，則不需要做備案登記。又基于單只合伙型基金可以有多個(gè)GP，則可以由其中部分GP作為基金管理人，部分GP作為執(zhí)行事務(wù)合伙人。

　　

　　四、關(guān)于外商投資融資租賃公司的特殊規(guī)定

　　

　　根據(jù)《外商投資租賃業(yè)管理辦法（2015修正）》第14條規(guī)定，外商投資融資租賃公司可以經(jīng)營下列業(yè)務(wù)：

　　

　?。ㄒ唬┤谫Y租賃業(yè)務(wù)；

　　

　?。ǘ┳赓U業(yè)務(wù)；

　　

　?。ㄈ┫驀鴥?nèi)外購買租賃財(cái)產(chǎn)；

　　

　?。ㄋ模┳赓U財(cái)產(chǎn)的殘值處理及維修；

　　

　?。ㄎ澹┳赓U交易咨詢和擔(dān)保；

　　

　?。┙?jīng)審批部門批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù)。

　　

　　依上述規(guī)定，如果外商投資融資租賃公司的經(jīng)營活動(dòng)超越了前五項(xiàng)經(jīng)營范圍，則需要向?qū)徟块T進(jìn)行報(bào)批。但問題在于，投資設(shè)立有限合伙制的產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金，且擔(dān)任其中的普通合伙人，負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)是否屬于公司的經(jīng)營活動(dòng)呢？

　　

　　所謂“經(jīng)營活動(dòng)”，在法律上面并沒有一個(gè)明確的定義。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第2條第3款的規(guī)定，“本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。”

　　

　　按照百度百科的定義，企業(yè)經(jīng)營是指以企業(yè)為載體，企業(yè)經(jīng)營者為了獲得最大的物質(zhì)利益而運(yùn)用經(jīng)濟(jì)權(quán)力用最少的物質(zhì)消耗創(chuàng)造出盡可能多企業(yè)經(jīng)營的能夠滿足人們各種需要的產(chǎn)品的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。由此可見，經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)是一種提供商品或營利性活動(dòng)的服務(wù)。在會(huì)計(jì)學(xué)上的現(xiàn)金流量表中，一般認(rèn)為，投資就是跟購買處置長期資產(chǎn)、固定資產(chǎn)、股權(quán)投資有關(guān)的活動(dòng)，籌資就是跟負(fù)債（銀行借款、發(fā)行債券）和所有者權(quán)益（發(fā)行股票）有關(guān)的活動(dòng)。

　　

　　在企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，除了投資和籌資，其他都是經(jīng)營活動(dòng)。融資租賃公司在設(shè)立有限合伙型基金時(shí)，若其擔(dān)任GP和執(zhí)行事務(wù)合伙人的行為是經(jīng)營行為，則需要向?qū)徟块T進(jìn)行報(bào)批。而判斷該行為是否為經(jīng)營行為的關(guān)鍵在于，其收益除了基金投資所獲得的利潤分配是否還有執(zhí)行合伙事務(wù)的管理收益等其他收益。如果其獲得的收益在現(xiàn)金流量表中僅屬于“取得投資收益所收到的現(xiàn)金”，則不應(yīng)被認(rèn)為是公司的經(jīng)營行為。

　　

　　五、小結(jié)

　　

　　綜上，單只合伙型基金可以存在多個(gè)GP，國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司的外商投資融資租賃公司不可以成為產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金的GP和執(zhí)行事務(wù)合伙人。國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司之外的外商投資融資租賃公司擔(dān)任GP和執(zhí)行事務(wù)合伙人并獲得管理費(fèi)等報(bào)酬的，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)審批部門批準(zhǔn)，如果僅獲得投資收益的，可以不認(rèn)為是經(jīng)營行為，無需報(bào)經(jīng)審批部門批準(zhǔn)。

　　

　　來源：儲(chǔ)正律所