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　　從一般認知上講，融資租賃公司包括：金融租賃公司、外商投資融資租賃公司、內(nèi)資試點融資租賃公司，這三類公司融資租賃業(yè)務(wù)都是其主業(yè)；當然還有被許可經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)的汽車金融公司等非銀行金融機構(gòu)。本文所指的非融資租賃公司指的是經(jīng)營范圍不含融資租賃業(yè)務(wù)的一般性公司等商事主體。

　　

　　非融資租賃公司簽訂的融資租賃合同有效嗎？換成嚴謹?shù)谋硎鰬撌?ldquo;不具有從事融資租賃經(jīng)營范圍的企業(yè)簽訂的融資租賃合同有效嗎？”或者簡述為“不具融資租賃資質(zhì)的主體可從事融資租賃業(yè)務(wù)嗎？”

　　

　　一、2014年3月1日前 按合同無效處理

　　

　　這個問題在2014年3月1日之前根本不是一個問題。但這之后卻成了一個值得探討的問題。

　　

　　法發(fā)【1996】19號文，即《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛若干問題的規(guī)定》第六條明確規(guī)定“有下列情形的，應認定為融資租賃合同為無效合同:1.出租人不具有從事融資租賃經(jīng)營范圍的;”超范圍經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)合同無效,具體明確沒有爭議。但法釋【2014】3號文，即《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條明確規(guī)定“本解釋自2014年3月1日起施行。法發(fā)【1996】19號文同時廢止。”法釋【2014】3號文通篇并未對“不具有從事融資租賃經(jīng)營范圍的企業(yè)簽訂融資租賃合同效力做出明確的表述。

　　

　　不具資質(zhì)的公司到底可不可以從事融資租賃？現(xiàn)在開始成了一個問題。

　　

　　根據(jù)現(xiàn)行有效的法釋【2014】3號文第一條規(guī)定“人民法院應當根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認定。 對名為融資租賃合同，但實際上不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應按其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。”

　　

　　因此從法院層面來講，只要符合合同要件，未被批準從事融資租賃業(yè)務(wù)的公司仍可從事融資租賃。法院認為，即使簽的融資租賃合同實際的權(quán)利義務(wù)不構(gòu)成融資租賃關(guān)系，也不應一律認定為無效，而應當根據(jù)實際構(gòu)成的法律關(guān)系，認定合同的性質(zhì)及效力，并據(jù)此確認合同當事人之間的權(quán)利義務(wù)。

　　

　　這樣做也符合同司法解釋法釋【2014】3號文的“促進交易、規(guī)范發(fā)展，維護合同穩(wěn)定性”的立法原則；以及在商事交易中，作為商事主體的公司在超越經(jīng)營范圍簽定合同時“越權(quán)有效”原則。

　　

　　二、現(xiàn)在按實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理

　　

　　法釋【2014】3號文取消了“出租人不具有從事融資租賃經(jīng)營范圍的，融資租賃合同無效”的條款，是否意味著隨便一個公司都可以簽訂融資租賃合同，經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)了呢？

　　

　　顯然不是的！

　　

　　首先：融資租賃合同“合法但不合規(guī)”。

　　

　　融資租賃合同屬于合同，受《合同法》規(guī)制。合同法第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”

　　

　　其他各款規(guī)定與出租人主體資質(zhì)無關(guān)，重點是第（5）項，即一間公司未取得銀監(jiān)會或商務(wù)部經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)的許可屬不屬于違法“法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》(一)》第四條規(guī)定:“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。”顯然，銀監(jiān)會或商務(wù)部發(fā)布的規(guī)范性文件都屬于部門規(guī)章，效力層級上不足以否定融資租賃合同的效力。但合同有效不等于合規(guī)經(jīng)營。

　　

　　違反銀監(jiān)會及商務(wù)部監(jiān)管規(guī)定從事融資租賃業(yè)務(wù)仍屬違規(guī)經(jīng)營，有權(quán)部門仍可依照部門規(guī)章進行監(jiān)管、糾正違規(guī)乃至處罰。若公司預備新三板掛牌或上市時，相關(guān)業(yè)務(wù)仍會被視為不合規(guī)而要求整改。

　　

　　另出租人不具有融資租賃主體資質(zhì)，還會帶來稅收上的麻煩。以內(nèi)資試點融資租賃公司為例，實踐中，省級區(qū)域內(nèi)成立融資租賃企業(yè)，首先必須取得省級商務(wù)主管部門推薦同意后，再到工商部門注冊登記獲取工商法人執(zhí)照。獲取經(jīng)營執(zhí)照后，經(jīng)省級商務(wù)部門上報國家商務(wù)部取得國家試點企業(yè)資格，才可以享受增值稅優(yōu)惠政策(營改增前是營業(yè)稅優(yōu)惠)。

　　

　　其次，出租人無融資租賃主體資質(zhì)經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)仍有可能被視為違反“國家限制性、特許經(jīng)營”規(guī)定判決合同無效。

　　

　　在我國，一般理解，融資租賃的經(jīng)營活動是作為特許經(jīng)營行業(yè)來管理對待的。銀行系的融資租賃公司，即行業(yè)通常所稱的“金租公司”“金融租賃公司”最早由央行審批央行監(jiān)管，現(xiàn)由國家銀監(jiān)會審批、監(jiān)管，內(nèi)資性質(zhì)與外資性質(zhì)的融資租賃公司由國家商務(wù)部門審批、監(jiān)管。

　　

　　不管是哪類融資租賃公司，國家均在注冊資本上設(shè)定相對較高的門檻。從注冊資本（均需為實繳資本）數(shù)額來看，三類融資租賃公司中內(nèi)資試點融資租賃公司要求最高，必須達到1.7億元人民幣，外資融資租賃公司1000萬美元，金融租賃公司須達到1億元人民幣或等值的可自由兌換的貨幣且一次性繳清。

　　

　　《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第十條規(guī)定“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”

　　

　　出租人無融資租賃資質(zhì)屬不屬于該司法解釋規(guī)定的違反國家“限制經(jīng)營、特許經(jīng)營”？如何理解限制經(jīng)營、特許經(jīng)營和禁止經(jīng)營的范圍？最高人民法院未作出進一步明確的解釋。但最高人民法院民四庭劉貴祥庭長認為 該條包括三類：一是對主體資格的限制，只能由特定的主體從事某種行為，限制甚至禁止其他主體從事該種行為。如金融儲蓄業(yè)只能由銀行等金融機構(gòu)經(jīng)營。我國對食鹽、化肥、農(nóng)藥等實行專營制度，煙草實行專賣制度，采取許可證制度，也屬于對主體資格的限制。二是對標的物的限制，禁止流通即禁止經(jīng)營，限制流通物雖不禁止經(jīng)營，但應對其經(jīng)營加以限制。三是對行為本身的限制，建筑施工應取得許可證、商品房預售要取得預售許可證。上述三種行為最終都表現(xiàn)為主體從事某一行為需要獲得某種許可，否則其從事的法律行為將構(gòu)成違法。從這一意義上講，凡國家以許可的方式加以管理的，違反許可的行為可以廣義稱為主體不合格的行為，就此而言違反限制經(jīng)營、特許經(jīng)營和禁止經(jīng)營等同于主體不合格。

　　

　　金融租賃公司需要頒發(fā)金融業(yè)務(wù)許可證，違法從事金融租賃公司業(yè)務(wù)理應符合以上違反對“主體資格”的限制；外商投資融資租賃公司等并不需類似業(yè)務(wù)許可證，根據(jù)《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第十一條規(guī)定，符合條件融資租賃申請企業(yè)，由商務(wù)部發(fā)給《外商投資企業(yè)批準證書》。

　　

　　三、按實際法律關(guān)系處理，仍存在合規(guī)及稅務(wù)風險，可能面臨行政處罰。

　　

　　違反“主體資格”限制從事融資租賃經(jīng)營活動的公司，通常有兩種處理方式：一種按照無效合同處理，判決融資租賃合同無效；一種按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理，判決合同有效。

　　

　　根據(jù)法釋【2014】3號文第一條規(guī)定，對不符融租賃合同要件的也并不一律判無效；對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，法院應按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。

　　

　　非融資租賃公司從事融資租賃經(jīng)營活動，只是不具備從事融資租賃經(jīng)營的主體資格。這類公司采取融資租賃方式經(jīng)營，通常符合“三方兩契”的形式要求，如按實際法律關(guān)系處理，基本上是三大類：1）分期付款的銷售法律關(guān)系；2）資金借貸關(guān)系；3）租賃法律關(guān)系。

　　

　　若實際法律關(guān)系被認定為借貸關(guān)系，按照新的民間借貸司法解釋也不必然認定為無效合同。即便如此，人民法院對此類合同按實際存在的法律關(guān)系處理方式判決的同時，也可以在在判決書后以司法建議書的形式向相關(guān)的行政機關(guān)建議對所謂的出租人進行行政處罰。因此出租人不符合融資租賃主體資質(zhì)經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)仍存在法律風險。

　　

　　四、非融資租賃公司從事融資租賃業(yè)務(wù)可采用“委托租賃”模式。

　　

　　非融資租賃公司若因業(yè)務(wù)發(fā)展需要需以融資租賃方式開展業(yè)務(wù)，可采用委托租賃業(yè)務(wù)模式。

　　

　　如設(shè)備廠商要以融資租賃業(yè)務(wù)模式促銷設(shè)備，為客戶提供融資支持?？梢栽O(shè)備委托租賃的方式開展業(yè)務(wù)，避免合規(guī)障礙，簡要業(yè)務(wù)模式如下：

　　

　　委托租賃系銀監(jiān)部門及商務(wù)部相關(guān)部門規(guī)章中有名合法的融資租賃業(yè)務(wù)模式，融資租賃公司作為受托人其關(guān)于租賃項目的一切利益（包括以租賃公司名義持有的租賃物所有權(quán)）歸屬委托人，可解決合規(guī)和租賃物所有權(quán)控制難題。筆者曾經(jīng)參與設(shè)計與經(jīng)營過的漁業(yè)船舶委托租賃業(yè)務(wù)，獲得了良好業(yè)務(wù)開展和風險控制，少量涉訴項目的最終判決亦表明該業(yè)務(wù)模式在司法實踐中得到法律和判例的支持。