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　　應(yīng)收賬款是否可以質(zhì)押，在我國《物權(quán)法》制定過程中是一個重大的理論問題。在銀行等金融機構(gòu)的大力推動下，我國《物權(quán)法》第223條規(guī)定可以以應(yīng)收賬款設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)，并在《物權(quán)法》第228條規(guī)定應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。經(jīng)過多年的發(fā)展，應(yīng)收賬款質(zhì)押在實務(wù)中已經(jīng)大量開展。雖然物權(quán)法規(guī)定了應(yīng)收賬款可以設(shè)定質(zhì)權(quán)，但無論在理論解釋上還是實務(wù)操作中，仍然面臨著一些比較棘手的問題。在實務(wù)運作中，也出現(xiàn)了很多問題，需要引起充分的重視。

　　

　　1、用于設(shè)定質(zhì)權(quán)的應(yīng)收賬款的范圍是否應(yīng)當(dāng)限制

　　

　　應(yīng)收賬款通常是指因銷售、提供勞務(wù)、租賃等而應(yīng)當(dāng)收回的款項。我國《物權(quán)法》第223條和第228條均規(guī)定，可以以應(yīng)收賬款設(shè)定質(zhì)權(quán)，并沒有對應(yīng)收賬款的范圍進行限制。同時，從應(yīng)收賬款本質(zhì)上來說，應(yīng)收賬款是相對方之間的一種債權(quán)，而且是一種普通債權(quán)，只要出質(zhì)人與相對方之間的債權(quán)，均可以設(shè)定應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)?，F(xiàn)實中，很多應(yīng)收賬款質(zhì)押也遵循此種思路，并沒有對應(yīng)收賬款的范圍進行限制。

　　

　　有學(xué)者從我國《擔(dān)保法》與《物權(quán)法》對抵押財產(chǎn)和權(quán)利質(zhì)權(quán)范圍的規(guī)定上，認(rèn)為我國立法機關(guān)對可以設(shè)定質(zhì)權(quán)的應(yīng)收賬款的范圍存在一定限制。我國《物權(quán)法》立法時間后于《擔(dān)保法》，從立法的時間先后來看，更能準(zhǔn)確了解立法機關(guān)的態(tài)度。從抵押財產(chǎn)的范圍上，《擔(dān)保法》第34條第6項規(guī)定為“依法可以抵押的其他財產(chǎn)”，而《物權(quán)法》第182條第1款第7項規(guī)定為“法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)”，《物權(quán)法》將抵押財產(chǎn)范圍從封閉式修改為開放式，在抵押財產(chǎn)范圍上顯示出了法律尊重當(dāng)事人自治的趨勢。在權(quán)利質(zhì)權(quán)范圍方面，《擔(dān)保法》第75條第4項規(guī)定為“依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利”，《物權(quán)法》第223條也規(guī)定為“法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利”，《物權(quán)法》對可以設(shè)定質(zhì)押的權(quán)利依然是封閉式規(guī)定。但是，筆者認(rèn)為，《物權(quán)法》與《擔(dān)保法》的差異并不能反映出《物權(quán)法》對可以設(shè)定質(zhì)權(quán)的應(yīng)收賬款的范圍有所限制。《物權(quán)法》第22條第7項“法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利”，其對范圍規(guī)定為封閉式，主要是對其他財產(chǎn)權(quán)利的范圍進行限制，不是對應(yīng)收賬款范圍進行限制。

　　

　　那么，到底可以設(shè)定質(zhì)押的應(yīng)收賬款范圍是否應(yīng)該有所限制呢？筆者認(rèn)為還是應(yīng)該有所限制的。《物權(quán)法》相較《擔(dān)保法》而言，對可以設(shè)定質(zhì)權(quán)的權(quán)利規(guī)定為財產(chǎn)權(quán)利，而且必須具有可讓與性，不得讓與的財產(chǎn)權(quán)利不得出質(zhì)，也就是說不得讓與的應(yīng)收賬款不得出質(zhì)。因此，基于人身關(guān)系的一些特定的財產(chǎn)性權(quán)利雖可謂付款請求權(quán)，但不得出質(zhì)，即基于人身關(guān)系的撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、繼承費、養(yǎng)老金、撫恤金、退休金等都不得出質(zhì)，基于人格權(quán)、生命權(quán)、名譽權(quán)等被侵害所應(yīng)獲得的賠償，也不得出質(zhì)。至于公益服務(wù)領(lǐng)域中諸如醫(yī)院對患者的醫(yī)療收費等應(yīng)收賬款，筆者認(rèn)為完全適合設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)，不能簡單認(rèn)為事關(guān)公共利益就不可設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)，這個與有些學(xué)者的觀點不一致。

　　

　　2、未來發(fā)生的應(yīng)收賬款是否可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)

　　

　　《物權(quán)法》只規(guī)定了應(yīng)收賬款可以設(shè)置權(quán)利質(zhì)權(quán)，對應(yīng)收賬款沒有給出明確定義?，F(xiàn)實中，有觀點認(rèn)為應(yīng)收賬款只應(yīng)為已發(fā)生的現(xiàn)有的應(yīng)收賬款，不應(yīng)包括未來要發(fā)生的應(yīng)收賬款，未來產(chǎn)生的應(yīng)收賬款因其不特定、不具體，無法成為權(quán)利質(zhì)權(quán)的標(biāo)的物。

　　

　　中國人民銀行制定的《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》（(2007)第4號）第4條對應(yīng)收賬款下了一個定義：本辦法所稱的應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)。

　　

　　中國銀行業(yè)協(xié)會制定的《中國銀行業(yè)協(xié)會保理業(yè)務(wù)規(guī)范》（2010年4月7日）第4條第（一）項規(guī)定的應(yīng)收賬款的定義與中國人民銀行制定的《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》（(2007)第4號）規(guī)定的基本完全一致。

　　

　　中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會制定的《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（銀監(jiān)會令[2014]5號）第8條規(guī)定：本辦法所稱應(yīng)收賬款，是指企業(yè)因提供商品、服務(wù)或者出租資產(chǎn)而形成的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)。在這里，沒有規(guī)定將來發(fā)生的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益。同時，該辦法第13條規(guī)定，未來應(yīng)收賬款是指合同項下賣方義務(wù)未履行完畢的預(yù)期應(yīng)收賬款，商業(yè)銀行不得基于不合法基礎(chǔ)交易合同、寄售合同、未來應(yīng)收賬款、權(quán)屬不清的應(yīng)收賬款、因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)等開展保理融資業(yè)務(wù)。從上述規(guī)定可以看出，針對保理業(yè)務(wù)，商業(yè)銀行不得對將來發(fā)生的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益開展保理融資業(yè)務(wù)。

　　

　　那么，針對未來發(fā)生的應(yīng)收賬款是否可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)？筆者認(rèn)為是可以的。主要原因如下：一是《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》規(guī)定的保理業(yè)務(wù)是針對商業(yè)銀行所做的要求，而且是針對保理業(yè)務(wù)，與應(yīng)收賬款質(zhì)押還是存在明顯區(qū)別，保理業(yè)務(wù)是以債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其應(yīng)收賬款為前提，既然是轉(zhuǎn)讓就需要在轉(zhuǎn)讓的當(dāng)時明確而具體，而應(yīng)收賬款質(zhì)押是一種增信措施，在質(zhì)押登記的當(dāng)時并不必然要求不意味著將來一定要行使；二是《物權(quán)法》本身對應(yīng)收賬款并沒有明確的定義，明確禁止于法無據(jù)；三是《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》是迄今為止唯一明確規(guī)定應(yīng)收賬款定義的法規(guī)?！段餀?quán)法》第228條規(guī)定應(yīng)收賬款“質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立”，《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》是信貸征信機構(gòu)制定的，信貸征信機構(gòu)允許辦理出質(zhì)登記即意味著未來發(fā)生的應(yīng)收賬款可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)。

　　

　　隨之而來的是另外一個問題，收費權(quán)是否可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)？收益權(quán)是否可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)？《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第4條第2款第（四）項只規(guī)定了“公路、橋梁、隧道、渡口等不動產(chǎn)收費權(quán)”，沒有對收益權(quán)進行規(guī)定，規(guī)定的收費權(quán)范圍也比較狹窄，對醫(yī)院、學(xué)校、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目等的收費權(quán)、收益權(quán)沒有規(guī)定，造成一定困惑。但是，2015年1月21日中國人民銀行下發(fā)《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法（修訂征求意見稿）》，對應(yīng)收賬款的定義予以完善，具體修訂內(nèi)容如下：（1）將旅游景點收費權(quán)、學(xué)生公寓收費權(quán)、醫(yī)療收費權(quán)等因服務(wù)、勞務(wù)所產(chǎn)生的債權(quán)納入《辦法》第四條（三）列舉范圍；將城市基礎(chǔ)設(shè)施項目收益權(quán)、城市環(huán)保項目收益權(quán)、農(nóng)村電網(wǎng)建設(shè)與改造工程電費收益權(quán)、水利開發(fā)項目收益權(quán)等城市農(nóng)村基礎(chǔ)設(shè)施項目收益權(quán)納入了《辦法》第四條（四）列舉范圍；（2）增加兜底條款，即其他以合同為基礎(chǔ)的具有金錢給付內(nèi)容的債權(quán)；（3）完善排除條款，排除因信用證而產(chǎn)生的付款請求權(quán)，以及法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的付款請求權(quán)（第二條）。從上述《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法（修訂征求意見稿）》來看，為順應(yīng)銀行、保理公司、融資租賃公司等對應(yīng)收賬款質(zhì)押登記的需求，常見的以合同為基礎(chǔ)的具有金錢給付內(nèi)容的收費權(quán)、收益權(quán)納入應(yīng)收賬款質(zhì)押范疇已是必然趨勢。

　　

　　應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)是擔(dān)保物權(quán)，必然遵循“物權(quán)法定”的基本原則，在《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》還沒有修訂的背景下，上述《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法（修訂征求意見稿）》所新增收費權(quán)、收益權(quán)是否可以設(shè)定質(zhì)權(quán)？我們認(rèn)為，完全可以，《物權(quán)法》已經(jīng)規(guī)定了應(yīng)收賬款可以設(shè)定質(zhì)權(quán)，《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》不屬于創(chuàng)設(shè)擔(dān)保物權(quán)的范疇，只是從解釋的視角對應(yīng)收賬款的范圍進行規(guī)定，而且從發(fā)展的趨勢和實務(wù)而言，上述收費權(quán)、收益權(quán)納入應(yīng)收賬款質(zhì)押登記范疇是必然選擇。

　　

　　這里有一個問題需要特別明晰，即實務(wù)中經(jīng)常能夠看到的，某些融資擔(dān)保機構(gòu)、銀行、租賃公司在中國人民銀行征信中心辦理應(yīng)收賬款質(zhì)押登記時，將應(yīng)收賬款登記為“某某某公司未來多少年所有的應(yīng)收賬款”。個人認(rèn)為，這種登記應(yīng)為無效登記，原因主要有二：一是登記內(nèi)容不特定，將來是否存在應(yīng)收賬款、應(yīng)收賬款的范圍、應(yīng)收賬款的金額、應(yīng)收賬款的時間等一系列需要明確的信息均不明確，籠而統(tǒng)之，且簡單粗暴地嚴(yán)重限制出質(zhì)人未來以確定的應(yīng)收賬款辦理質(zhì)押融資，不利于促進交易，應(yīng)予廢止；二是這樣的內(nèi)容不符合應(yīng)收賬款的含義。雖然未來發(fā)生的應(yīng)收賬款可以成為應(yīng)收賬款質(zhì)押登記的范圍，但是其必然不是泛泛而言的所謂應(yīng)收賬款，從中國人民銀行下發(fā)《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法（修訂征求意見稿）》對應(yīng)收賬款定義的兜底條款 “其他以合同為基礎(chǔ)的具有金錢給付內(nèi)容的債權(quán)” 來看，未來發(fā)生的應(yīng)收賬款也應(yīng)具有基礎(chǔ)合同關(guān)系，而且合同內(nèi)容需具有金錢給付的約定。上述列舉登記不具有基礎(chǔ)合同內(nèi)容，考慮到在中國人民銀行征信中心辦理應(yīng)收賬款質(zhì)押登記是質(zhì)權(quán)人可任意操作的現(xiàn)實，應(yīng)認(rèn)定上述登記一種無效的登記，也不具有對抗第三人的效力。

　　

　　3、對應(yīng)收賬款設(shè)立質(zhì)權(quán)是否需要通知出質(zhì)人的相對方即第三債務(wù)人

　　

　　在需要實現(xiàn)應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)的情形下，應(yīng)收賬款質(zhì)押的實質(zhì)從一定意義而言與應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓沒有本質(zhì)區(qū)別，這必然涉及出質(zhì)人的相對方即第三債務(wù)人的權(quán)益問題。在辦理應(yīng)收賬款質(zhì)押的時候，是否需要通知第三債務(wù)人知悉？我國《物權(quán)法》第223條和第228條均沒有對這個問題進行規(guī)定。我國《物權(quán)法》對債權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定“未經(jīng)通知，對債務(wù)人不生效力”，如果不對第三債務(wù)人進行通知，是否能夠?qū)鶆?wù)人產(chǎn)生效力？如何防止因第三債務(wù)人不知情而清償債務(wù)導(dǎo)致應(yīng)收賬款消滅，或者行使抵銷權(quán)而全部或部分地消滅應(yīng)收賬款？

　　

　　為解決出質(zhì)人違背誠信而轉(zhuǎn)讓或消滅應(yīng)收賬款的可能性，大陸法系國家或者地區(qū)如德國、日本、我國臺灣地區(qū)的民法或者采用“書面合同+債權(quán)證書交付”模式，或者采用“書面合同+通知第三債務(wù)人”模式，或者采用“書面合同+債權(quán)證書交付+通知第三債務(wù)人”的模式，目的主要是為了解決不易控制的現(xiàn)實困境。不動產(chǎn)無法移動，易于控制；實物動產(chǎn)可以通過現(xiàn)實占有實現(xiàn)控制；股權(quán)常態(tài)穩(wěn)定，變動較少，通過登記，可以實現(xiàn)有效控制。而應(yīng)收賬款屬于高頻次變動的標(biāo)的，上述控制方式方法都無法操作，或操作后極易影響交易效率。所以上述大陸法系國家或者地區(qū)如德國、日本、我國臺灣地區(qū)的做法就有值得借鑒的地方。

　　

　　我國《物權(quán)法》第228條規(guī)定：以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。據(jù)此，我國《物權(quán)法》選擇了登記是應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)成立要件的路徑，這意味著出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人訂立書面合同并辦理出質(zhì)登記，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)即設(shè)立。因此，“通知”必然不是應(yīng)收賬款設(shè)立的條件，但是“通知”卻是質(zhì)權(quán)對第三債務(wù)人發(fā)生效力的條件，具體對第三債務(wù)人是什么樣的效力，有待研究。個人認(rèn)為，可以從以下幾個方面來探討：

　　

　?。?）第三債務(wù)人因為被通知，已經(jīng)明確知悉應(yīng)收賬款質(zhì)押事實的存在，不得以不明知而與出質(zhì)人聯(lián)合而惡意侵害質(zhì)權(quán)人的權(quán)利，第三債務(wù)人在此情況下不得以存在善意進行抗辯。

　　

　　（2）第三債務(wù)人因為被通知，已經(jīng)明確知悉應(yīng)收賬款質(zhì)押事實的存在，不得以不明知而與在后通知的其他質(zhì)權(quán)人聯(lián)合而惡意侵害在先質(zhì)權(quán)人的權(quán)利，第三債務(wù)人在此情況下不得以存在善意進行抗辯。

　　

　?。?）在第三債務(wù)人與出質(zhì)人約定的基礎(chǔ)合同中，如果已經(jīng)約定了明確的應(yīng)收賬款清償期限，第三債務(wù)人如需提前清償而消滅債務(wù)，需通知質(zhì)權(quán)人。

　　

　?。?）第三債務(wù)人對出質(zhì)人行使抵銷權(quán)應(yīng)當(dāng)受到一定的限制。具體受到何種限制，筆者將在下一個主題中專門予以探討厘清。

　　

　　但是上述探討屬于理論層面，在實踐中并沒有很好的抓手予以實現(xiàn)。在法律沒有對通知第三債務(wù)人的效力進行規(guī)定的情況下，如何能夠在實踐中確實約束第三債務(wù)人，現(xiàn)實的解決路徑就是以確認(rèn)函、三方協(xié)議、回款協(xié)議等書面文件約定各方權(quán)利義務(wù)，對第三債務(wù)人是否可提前清償債務(wù)、清償債務(wù)的回款賬戶、如何配合實現(xiàn)應(yīng)收賬款質(zhì)押、是否存在可行使抵消權(quán)的事實等事項通過協(xié)議的形式予以約定，如果可能，盡可能就上述事宜約定具體違約責(zé)任或者直接約定違約金等。

　　

　　4、應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)是否可以對抗第三債務(wù)人對出質(zhì)人行使抵銷權(quán)

　　

　　根據(jù)我國《合同法》第91條的規(guī)定，債務(wù)相互抵消是合同權(quán)利義務(wù)終止的情形之一，只要債務(wù)人行使抵銷權(quán)，合同的權(quán)利義務(wù)也即終止?！逗贤ā返?9條約定了法定抵消權(quán)，第1款規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵消，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵消的除外。第2款規(guī)定：當(dāng)事人主張抵消的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵押不得附條件或者附期限?！逗贤ā返?00條規(guī)定了約定抵消：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵消。如何看待應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)與抵銷權(quán)之間的關(guān)系，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)是否可以對抗第三債務(wù)人對出質(zhì)人行使抵銷權(quán)，厘清之間的關(guān)系對于應(yīng)收賬款質(zhì)押這種增信措施的推廣使用具有重要意義。首先需要從兩個方面來進行探討：

　　

　　第一，在出質(zhì)人未通知第三債務(wù)人的情況下，因為第三債務(wù)人對于應(yīng)收賬款質(zhì)押的事實并不知悉，其無論是行使法定抵消權(quán)或者與出質(zhì)人達(dá)成協(xié)議約定抵消，均屬善意，法律應(yīng)一體保護善意第三債務(wù)人的合法抵消權(quán)利；此時，也許有觀點認(rèn)為，在應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)已經(jīng)辦理質(zhì)押登記的情況下，即使未通知，第三債務(wù)人也應(yīng)有查詢的義務(wù)，個人認(rèn)為，此種觀點實不可取，對第三債務(wù)人科以嚴(yán)苛的注意義務(wù)，一不公平，二有違促進交易效率、維護交易秩序的合同法律基本原則。

　　

　　第二，在出質(zhì)人通知第三債務(wù)人的情況下，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)是否可以對抗第三債務(wù)人對出質(zhì)人行使抵銷權(quán)。有觀點認(rèn)為，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)是擔(dān)保物權(quán)，類同于抵押權(quán)等，擔(dān)保物權(quán)是一種優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，于此意義上而言，如應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)成立，應(yīng)可對抗第三債務(wù)人對出質(zhì)人主張行使抵銷權(quán)；另有觀點認(rèn)為，抵銷權(quán)的行使是否合法，應(yīng)當(dāng)以質(zhì)押通知第三債務(wù)人時抵銷權(quán)是否成立為判斷標(biāo)準(zhǔn)。即，如果抵銷權(quán)成立在出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人通知之前，應(yīng)當(dāng)允許次債務(wù)人行使法定抵銷權(quán)，或與出質(zhì)人約定抵消，質(zhì)權(quán)人僅可就余額部分行使質(zhì)權(quán)。應(yīng)該說，上述兩種觀點都有所欠缺，與實務(wù)差距也較大。

　　

　　作者認(rèn)為，在出質(zhì)人通知第三債務(wù)人的情況下，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)是否可以對抗第三債務(wù)人對出質(zhì)人行使抵銷權(quán)，應(yīng)立足于我國《物權(quán)法》、《合同法》、其他法律規(guī)定及有關(guān)司法解釋、司法實務(wù)的基礎(chǔ)上一并考慮，區(qū)分法定抵消和約定抵消，具體而言：

　　

　　其一，對于法定抵消而言，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)不得對抗第三債務(wù)人對出質(zhì)人行使法定抵銷權(quán)。主要原因有以下幾個方面：

　　

　　（1）法定抵銷權(quán)是我國合同法規(guī)定的一項當(dāng)事人享有的法定權(quán)利，從性質(zhì)上而言，其不屬于債權(quán)請求權(quán)的范疇，其性質(zhì)上屬于形成權(quán)，當(dāng)事人可以依其單方意思表示，就可以使合同權(quán)利義務(wù)終止。因為不需要相對方的履行給付等行為，因此，對其行使自不得隨意加以限制。

　　

　　（2）根據(jù)我國《合同法》第99條第1款的規(guī)定，在法律沒有禁止行使抵銷權(quán)或者按照合同性質(zhì)不得行使抵消權(quán)的情況下，當(dāng)事人均可以行使抵銷權(quán)。在我國，對于抵銷權(quán)的行使進行規(guī)定主要體現(xiàn)在以下幾部法律中：《證券投資基金法》、《合伙企業(yè)法》、《破產(chǎn)法》、《信托法》，規(guī)定不得抵消的目的主要是嚴(yán)格保護基金財產(chǎn)、信托財產(chǎn)、合法企業(yè)財產(chǎn)的安全，規(guī)定基金管理人、基金托管人、信托受托人不得將其固有財產(chǎn)的債務(wù)與基金財產(chǎn)、信托財產(chǎn)進行抵消；破產(chǎn)程序中，債務(wù)人的債務(wù)人受讓他人對債務(wù)人的債權(quán)，或者債權(quán)人惡意對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的情況下，不得抵消；同時，《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2015]10號）也規(guī)定了：在執(zhí)行程序中，如果債務(wù)人對申請執(zhí)行人的債權(quán)未經(jīng)生效法律文書確定或經(jīng)申請執(zhí)行人許可，也不得行使抵銷權(quán)；《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2005]6號）對于農(nóng)村土地承包合同糾紛中禁止抵消的情形也做了規(guī)定。除此之外，我國《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》及其他相關(guān)法律均未規(guī)定擔(dān)保物權(quán)可以限制法定抵銷權(quán)的行使。

　　

　?。?）不能簡單認(rèn)為法定抵銷權(quán)是我國《合同法》規(guī)定的一項權(quán)利，就認(rèn)為屬于物權(quán)范疇的應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)可以限制法定抵消權(quán)的行使。我國《合同法》第286條規(guī)定了建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》（法釋[2002]16號）規(guī)定，建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。由此推知，不能認(rèn)為屬于物權(quán)范疇的應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)一定會優(yōu)于第三債務(wù)人的法定抵消權(quán)。

　　

　?。?）如若認(rèn)為應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)因為辦理了質(zhì)押登記而可對抗第三債務(wù)人行使法定抵銷權(quán)，鑒于上文已經(jīng)探討的未來發(fā)生的應(yīng)收賬款可以作為質(zhì)押登記的標(biāo)的物，則第三債務(wù)人完全可以在與出質(zhì)人發(fā)生合同關(guān)系的同時，就要求對雙方之間未來可能發(fā)生的應(yīng)收賬款進行質(zhì)押登記，但這將嚴(yán)重影響交易的秩序、交易的效率，造成人人恐慌的局面，實不可取。

　　

　?。?）從司法實務(wù)來看，如果普通債權(quán)進入法院強制執(zhí)行程序，以應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)屬于擔(dān)保物權(quán)范疇進而享有優(yōu)先受償權(quán)提出執(zhí)行異議，目前還基本沒有得到法院支持的判例。綜上，可以合理得出結(jié)論，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)不得對抗第三債務(wù)人對出質(zhì)人行使法定抵銷權(quán)。

　　

　　其二，對于約定抵消而言，其抵銷權(quán)的行使是否合法，應(yīng)當(dāng)以質(zhì)押通知第三債務(wù)人時抵銷權(quán)是否成立為判斷標(biāo)準(zhǔn)。即，如果抵銷權(quán)成立在出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人通知之前，應(yīng)當(dāng)允許第三債務(wù)人與出質(zhì)人約定抵消，質(zhì)權(quán)人僅可就余額部分行使質(zhì)權(quán)。約定抵消，需要第三債務(wù)人與出質(zhì)人雙方合意才能行使，不能僅憑單方意思表示就可直接行使，鑒此，如若出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人已質(zhì)押通知第三債務(wù)人，第三債務(wù)人如再與出質(zhì)人協(xié)議約定抵消，實屬惡意，不應(yīng)受到法律保護。因此，應(yīng)當(dāng)以質(zhì)押通知第三債務(wù)人時，第三債務(wù)人與出質(zhì)人是否已經(jīng)約定抵消為判斷標(biāo)準(zhǔn)，通知前已經(jīng)協(xié)議抵消的，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)不得對抗第三債務(wù)人對出質(zhì)人行使協(xié)議抵銷；通知后才協(xié)議抵消的，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)可以對抗第三債務(wù)人對出質(zhì)人行使協(xié)議抵銷。

　　

　　5、從實務(wù)視角如何防止債務(wù)人重復(fù)設(shè)定質(zhì)權(quán)或轉(zhuǎn)讓、消滅應(yīng)收賬款

　　

　　理論探討雖有必要，但實務(wù)操作更具有現(xiàn)實性。如何能夠解決應(yīng)收賬款質(zhì)押實務(wù)中存在的問題，更加具有現(xiàn)實意義。筆者根據(jù)自己的工作經(jīng)驗，建議從以下幾個方面開展工作：

　　

　　1、認(rèn)真查詢央行征信系統(tǒng)，避免登記在先的應(yīng)收賬款重復(fù)出質(zhì)。

　　

　　中國人民銀行《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》規(guī)定，在同一應(yīng)收賬款上設(shè)立多個質(zhì)權(quán)的，質(zhì)權(quán)人按照登記的先后順序行使質(zhì)權(quán)。應(yīng)收賬款質(zhì)押登記通過登記公示系統(tǒng)辦理。應(yīng)收賬款質(zhì)押登記由質(zhì)權(quán)人辦理。因此，為了確保應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)得到保障，質(zhì)權(quán)人要認(rèn)真查詢央行征信系統(tǒng)，避免出質(zhì)人以同一應(yīng)收賬款重復(fù)出質(zhì)融資。對于經(jīng)查詢沒有質(zhì)押登記的應(yīng)收賬款，質(zhì)權(quán)人要盡快辦理質(zhì)押登記，避免質(zhì)押合同雖然簽訂，但因內(nèi)部管理不善，導(dǎo)致質(zhì)押登記在后，喪失在先順位應(yīng)該享有的優(yōu)先受償權(quán)。

　　

　　這里有一個問題需要提醒，實務(wù)中，對于同一筆應(yīng)收賬款，有的質(zhì)權(quán)人已經(jīng)登記在先，后續(xù)提供融出資金的機構(gòu)有無必要重復(fù)登記。這個要結(jié)合實務(wù)進行考慮，如果登記在先的質(zhì)押登記所對應(yīng)的基礎(chǔ)債權(quán)履行時間不多、或?qū)m(xù)貸、續(xù)擔(dān)保等，則登記在先的質(zhì)押登記所對應(yīng)的前債權(quán)已經(jīng)清償完畢，則從屬于主債權(quán)的質(zhì)押擔(dān)保關(guān)系也將終止，在后質(zhì)押登記將順位靠前，則重復(fù)登記也將具有重要意義。

　　

　　2、要認(rèn)真盡調(diào)，甄別真實應(yīng)收賬款，詳細(xì)留存基礎(chǔ)合同資料，并讓出質(zhì)人蓋章確認(rèn)。

　　

　　基礎(chǔ)合同對應(yīng)的基礎(chǔ)交易不真實存在，或者基礎(chǔ)合同存在偽造等原因，將導(dǎo)致應(yīng)收賬款質(zhì)押無法實現(xiàn)。在實務(wù)中，有的融資企業(yè)為了能夠順利從金融機構(gòu)融到資金，部分虛假做賬，虛構(gòu)收入，虛列應(yīng)收賬款。有的融資企業(yè)通過關(guān)聯(lián)公司進行關(guān)聯(lián)交易，簽訂合同，虛構(gòu)不真實的應(yīng)收賬款；或者有的融資企業(yè)簡單粗暴，直接簽訂虛假合同，虛構(gòu)不真實的應(yīng)收賬款。對此，盡調(diào)人員可從合同主體、合同內(nèi)容、對應(yīng)的銀行日記賬、科目余額表、合同回款進度表等資料信息的核對中核實融資企業(yè)提供的應(yīng)收賬款是否真實，必要時要找出質(zhì)人的下游進行核實。同時，對于核實的真實的應(yīng)收賬款，要對融資企業(yè)提供的基礎(chǔ)合同資料詳細(xì)留存，應(yīng)讓出質(zhì)人蓋章確認(rèn)。

　　

　　3、對于應(yīng)收賬款的約定要明確具體。

　　

　　應(yīng)收賬款無對應(yīng)的基礎(chǔ)合同關(guān)系，金額不確定或者無法確定，都是實務(wù)中常見的抗辯理由。因此，在辦理應(yīng)收賬款質(zhì)押時，要將應(yīng)收賬款對應(yīng)的基礎(chǔ)合同名稱、合同編號、合同簽訂日期、合同主體、合同金額、付款日期或者節(jié)奏、質(zhì)押金額等信息盡量在應(yīng)收賬款質(zhì)押合同明確約定。司法實務(wù)中，已經(jīng)有因為應(yīng)收賬款約定不明確而被法院判決駁回質(zhì)權(quán)人訴訟請求的案例。

　　

　　4、辦理質(zhì)押登記后要及時通知第三債務(wù)人，必要時，要盡量讓第三債務(wù)人對應(yīng)收賬款質(zhì)押的事實進行確認(rèn)，對應(yīng)收賬款回款賬戶進行約定并監(jiān)管。

　　

　　正如上文所分析，辦理質(zhì)押登記后通知第三債務(wù)人，必然對第三債務(wù)人形成約束，第三債務(wù)人不得以善意為由與出質(zhì)人協(xié)議抵消等損害質(zhì)權(quán)人的質(zhì)權(quán)，提前清償需通知質(zhì)權(quán)人。為進一步加強對應(yīng)收賬款的監(jiān)管，在項目融資或者特定交易中，質(zhì)權(quán)人可與出質(zhì)人聯(lián)合向第三債務(wù)人制發(fā)征詢函就應(yīng)收賬款是否存在、具體金額、清償日期、有無異議、有無法定抵消事實存在、回款賬戶特定等一系列情況進行征詢，并要求第三債務(wù)人進行回函，或者直接簽訂三方協(xié)議就上述情況進行約定。這必將更加明確的對第三債務(wù)人形成合同意義上的約束。

　　

　　5、要對應(yīng)收賬款經(jīng)常進行維持更換。

　　

　　實務(wù)中，很多應(yīng)收賬款具有賬期，第三債務(wù)人按照基礎(chǔ)合同的約定按時守約的清償債務(wù)，應(yīng)收賬款歸于滅失。為此，需要定期對應(yīng)收賬款質(zhì)押合同約定的應(yīng)收賬款清單進行更換，對應(yīng)收賬款金額進行維持。部分金融單位因為管理等各種原因，辦理過應(yīng)收賬款質(zhì)押后，將應(yīng)收賬款質(zhì)押合同束之高閣，不聞不問，在需要實現(xiàn)應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)的時候才發(fā)現(xiàn)應(yīng)收賬款早已滅失。為了避免后續(xù)出質(zhì)人不配合對應(yīng)收賬款進行更換，要在質(zhì)押合同對此予以明確約定。

　　

　　理想很豐滿，現(xiàn)實很骨感。筆者也深知，實務(wù)中困擾應(yīng)收賬款質(zhì)押融資的問題很多，受制于立法、司法的現(xiàn)狀，如應(yīng)收賬款質(zhì)押融資需求最大的主體是中小企業(yè)，但我國很多中小企業(yè)依附于央企、大型國企而生存，高質(zhì)量的應(yīng)收賬款也主要是針對這些主體，但往往這些央企、大型國企憑借自身的優(yōu)勢地位對中小企業(yè)的應(yīng)收賬款不配合進行確認(rèn)，導(dǎo)致中小企業(yè)無法以此融資；或者雖然《物權(quán)法》將應(yīng)收賬款規(guī)定為權(quán)利質(zhì)權(quán)的范圍，但司法實務(wù)對應(yīng)收賬款卻沒有給予應(yīng)有的物權(quán)效力，至少與不動產(chǎn)抵押權(quán)、可登記的股權(quán)質(zhì)權(quán)不能相提并論，但筆者還是希望能夠冀希望于本文的探討，響應(yīng)一下實務(wù)的需要，推動應(yīng)收賬款質(zhì)押融資的進一步開展。

　　

　　本文來源：于文廣律師，中關(guān)村科技租賃有限公司資深法務(wù)經(jīng)理，項目立項決策委員會委員，項目評審委員會委員，原北京市人民檢察院檢察官,文章版權(quán)歸原作者所有。