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　　債權(quán)人既然享有租賃物的所有權(quán)，就有權(quán)通過對租賃物行使取回權(quán)并予以變現(xiàn)處置來抵償已經(jīng)申報(bào)的租賃債權(quán)，其未清償?shù)淖赓U債權(quán)將按照一般債權(quán)繼續(xù)進(jìn)行清償。雖然債權(quán)人對租賃物可以取回并加以處置，但破產(chǎn)法的立法宗旨是在集體清償?shù)那疤嵯?，對同一性質(zhì)的債權(quán)平等對待。“債務(wù)人一旦被法院裁定受理破產(chǎn)，債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)將進(jìn)入“被保全狀態(tài)”。（注釋7）除非按照法定程序或者為企業(yè)維持繼續(xù)經(jīng)營所必須，債務(wù)人即停止對債權(quán)人進(jìn)行一切個(gè)別清償。因此，鑒于破產(chǎn)程序開始后，因?yàn)榭赡懿⒉淮嬖谝粋€(gè)租賃物的二手市場，租賃物的處置價(jià)款將遲遲無法確定，即使能夠確定，在承租人破產(chǎn)的情形下，其處置價(jià)格也將遠(yuǎn)低于出租人的債權(quán)申報(bào)金額，且租賃物處置價(jià)格的確認(rèn)與出租人未清償債權(quán)以何等金額參與未來債權(quán)金額的清償息息相關(guān)，必然涉及到同一性質(zhì)債權(quán)人的利益，故上述事宜需要按照法定的程序予以確認(rèn)和分配。

　　

　　二、出租人在承租人破產(chǎn)程序中行使權(quán)利的路徑分析

　　

　　1、在破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)階段，出租人必須先行申報(bào)全部租賃債權(quán)。

　　

　　首先，出租人作為債權(quán)人，無論是否行使租賃物的取回權(quán)，得以全部租賃債權(quán)（包括未到期租賃債權(quán)）申報(bào)登記，同時(shí)，出租人申報(bào)債權(quán)可以中斷訴訟時(shí)效。其次，根據(jù)破產(chǎn)法第44條，出租人進(jìn)行債權(quán)申報(bào)是出租人參加破產(chǎn)程序的必要條件。再次，申報(bào)的債權(quán)金額也是計(jì)算表決權(quán)和確定表決結(jié)果的重要依據(jù)。最后，出租人以全部債權(quán)進(jìn)行申報(bào)，也便于出租人在未來行使租賃物的取回權(quán)時(shí)，先期確定賠償損失的范圍。如果不允許出租人申報(bào)未到期的租賃債權(quán)，等于賠償損失的范圍存在缺失。即使允許后期補(bǔ)充申報(bào)，也可能因?yàn)槠飘a(chǎn)程序已經(jīng)進(jìn)行的清償而遭受進(jìn)一步損失。

　　

　　2、在破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)階段，出租人必須主張租賃物所有權(quán)。

　　

　　一旦承租人被裁定受理破產(chǎn)，實(shí)質(zhì)上全部債權(quán)人的債權(quán)處于無法全部清償?shù)臓顩r，出租人申報(bào)的租賃債權(quán)，在不存在抵押物等別除權(quán)的前提下，債權(quán)屬性歸類于一般債權(quán)，該類債權(quán)并非申報(bào)就一定能夠全額實(shí)現(xiàn)，在破產(chǎn)程序中，債權(quán)經(jīng)過審查和確認(rèn)。具體的債權(quán)清償數(shù)額還需要按照清算分配方案或者重整計(jì)劃進(jìn)行清償分配的時(shí)候才能進(jìn)行。申報(bào)全部租金債權(quán)的時(shí)候，如果不準(zhǔn)許出租人提交租賃物所有權(quán)聲明，不利于保護(hù)出租人利益。即使某些破產(chǎn)案件可以通過破產(chǎn)重整中資產(chǎn)的置換和重組得以全額清償，但畢竟少之又少，實(shí)踐中，一般債權(quán)的清償大多按照清償比例進(jìn)行償付，多數(shù)為不足額的清償。此時(shí)，因?yàn)樽赓U債權(quán)未能圓滿實(shí)現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)允許出租人在債權(quán)申報(bào)時(shí)一并主張租賃物的所有權(quán)。

　　

　　3、在破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)階段，出租人無法行使租賃物的取回權(quán)。

　　

　　如出租人在破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)階段向管理人要求解除融資租賃合同，取回租賃物，行使租賃物的取回權(quán)，如前所述，此種情況下，出租人的目的在于實(shí)現(xiàn)租賃債權(quán)，而此時(shí)破產(chǎn)程序尚處于債權(quán)申報(bào)階段，出租人如果徑直選擇取回租賃物，而不選擇申報(bào)租賃債權(quán)，勢必導(dǎo)致取回租賃物后，賠償損失的范圍無法確定，也導(dǎo)致因?yàn)槌鲎馊宋催M(jìn)行債權(quán)申報(bào)而無法參加后期的破產(chǎn)程序。即使出租人可以選擇以全部債權(quán)金額扣除租賃物變現(xiàn)價(jià)值后的債權(quán)金額參加債權(quán)申報(bào)，也需要全體一般債權(quán)人對租賃物的處置價(jià)值進(jìn)行集體表決和認(rèn)可，即使管理人只能管理債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，但實(shí)質(zhì)上，租賃物的取回也涉及到未來債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的價(jià)值分配，因?yàn)樽赓U物的處置價(jià)值涉及到出租人以多少金額來申報(bào)債權(quán)。申報(bào)的多少，會影響其他債權(quán)人對未來債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的公平清償，很難想象管理人會不經(jīng)過其他債權(quán)人的同意，任由出租人行使租賃物的取回權(quán)并變價(jià)處置。所以，該等情形下，出租人的取回權(quán)處于行使不能的狀態(tài)。

　　

　　4、在破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)階段，管理人亦不應(yīng)解除融資租賃合同。

　　

　　在破產(chǎn)程序中，管理人可能會以破產(chǎn)法第18條的規(guī)定主張解除融資租賃合同，要求出租人取回租賃物。我們認(rèn)為，對此應(yīng)該嚴(yán)格分析：首先，仍以回租交易來看，融資租賃合同是雙務(wù)合同，出租人在融資租賃合同項(xiàng)下的主合同義務(wù)即為向承租人支付融資額并向其交付租賃物，而承租人在融資租賃合同項(xiàng)下的主合同義務(wù)為支付租金。當(dāng)承租人被裁定受理破產(chǎn)時(shí)，往往出租人已經(jīng)履行了融資租賃合同項(xiàng)下其自身的全部主合同義務(wù)，而使得此時(shí)融資租賃合同不處于“債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同”的狀態(tài)；另外，如前所述，未經(jīng)債權(quán)人會議通過，任由管理人決定出租人取回租賃物，勢必影響其他一般債權(quán)人的平等受償，同時(shí)，取回租賃物，一旦行使，即不可逆，而承租人是否具備破產(chǎn)事實(shí)需要一個(gè)調(diào)查和證明的過程，可能存在債務(wù)人不存在破產(chǎn)原因的情形，管理人的選擇權(quán)應(yīng)以優(yōu)先保護(hù)多數(shù)債權(quán)人的利益為準(zhǔn)，需要經(jīng)過債權(quán)人大會審議，管理人實(shí)質(zhì)上不得任意行使這一權(quán)利。“如許多國家或地區(qū)的破產(chǎn)法均規(guī)定，管理人欲承認(rèn)取回權(quán)人的權(quán)利時(shí)，應(yīng)經(jīng)監(jiān)察人同意，如果監(jiān)察人尚未選出的，應(yīng)經(jīng)法院核定。我國破產(chǎn)法雖然對破產(chǎn)取回權(quán)作了規(guī)定，但未規(guī)定管理人在滿足出租人取回權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)?shù)玫絺鶛?quán)人會議和債權(quán)人委員會的同意，或向債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會報(bào)告。但該法第61條將“監(jiān)督管理人”作為債權(quán)人會議的職權(quán)之一加以規(guī)定”（注釋8）。最后，根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，在破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)時(shí)間屆滿后15日內(nèi)。必須召開第一次債權(quán)人大會。而破產(chǎn)法第45條規(guī)定，自破產(chǎn)申請受理之日至第一次債權(quán)人大會召開，期間可以存在3個(gè)月的時(shí)間。所以，“管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個(gè)月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，視為解除合同。”該種情況下管理人對融資租賃合同的解除權(quán)也處于行使不能的狀態(tài)。

　　

　　三、出租人在承租人破產(chǎn)程序中行使權(quán)利的路徑建議

　　

　　1、出租人得在申報(bào)全部租賃債權(quán)的同時(shí)，主張聲明租賃物所有權(quán)。

　　

　　如前所述，申報(bào)債權(quán)是出租人參加破產(chǎn)程序的基礎(chǔ)步驟，即使后期要行使取回租賃物的權(quán)利，也需要計(jì)算出全部的損失數(shù)額，同時(shí)需要全體一般債權(quán)人對租賃物處置價(jià)值的確認(rèn)。這些都有待租賃債權(quán)的全額申報(bào)，以及在行使租賃物取回權(quán)之前，由出租人對租賃物主張和聲明所有權(quán)。對于申報(bào)的具體形式，可以在債權(quán)申報(bào)書中以附件的形式，對租賃物所有權(quán)的情況予以說明。

　　

　　2、出租人在破產(chǎn)程序中申報(bào)租賃債權(quán)與嗣后行使租賃物取回權(quán)并未導(dǎo)致出租人雙重受償。

　　

　　關(guān)于主張全部租賃債權(quán)與取回租賃物并賠償損失的兩個(gè)訴請的關(guān)系，如前所述，根據(jù)14年解釋第21條和第22條的文義理解，出租人主張全部租金或者是解除合同，取回租賃物的兩種訴求，從最終的價(jià)值實(shí)現(xiàn)上來看，應(yīng)該是等價(jià)的。 “在第一個(gè)訴中，出租人訴請是僅要求全部租金，第二個(gè)訴中，出租人的訴請是以全部租金為基數(shù)，在取回租賃物的同時(shí)，其實(shí)際主張的是全部租金與租賃物價(jià)值的差額。故雖然二者請求的計(jì)算金額總數(shù)可能一致，但表現(xiàn)在訴訟請求上的實(shí)際金額構(gòu)成完全不同”（注釋9）。而“破產(chǎn)法第三十八條規(guī)定了取回權(quán)行使的起始時(shí)間即人民法院受理破產(chǎn)申請后，但未規(guī)定取回權(quán)行使的截止時(shí)間”（注釋10）。故而在破產(chǎn)程序中，債權(quán)人先以全部的債權(quán)金額進(jìn)行申報(bào)，待申報(bào)金額確認(rèn)后，在破產(chǎn)清償方案最終實(shí)施前，債權(quán)人都得以行使租賃物取回權(quán)，既是允許出租人通過確認(rèn)全部債權(quán)的前提下，以債權(quán)人會議認(rèn)可的租賃物的處置價(jià)值抵扣已經(jīng)申報(bào)的債權(quán)，其他部分以普通債權(quán)的形式參與分配，從而在破產(chǎn)程序中以租賃物的處置來間接最大化的實(shí)現(xiàn)租賃債權(quán)。

　　

　　3、出租人在破產(chǎn)程序中申報(bào)租賃債權(quán)與嗣后行使租賃物取回權(quán)并未增加債務(wù)人債務(wù)負(fù)擔(dān)。

　　

　　之所以賦予管理人對待履行合同的選擇權(quán)，是因?yàn)槿绻贤穆男兄饕菫閭鶆?wù)人營業(yè)繼續(xù)，使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)收益或者是不增加債務(wù)人的債務(wù)，則可以繼續(xù)履行。如對于可能增加債務(wù)人財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)的合同，則應(yīng)予以解除。管理人繼續(xù)履行融資租賃合同，并同意出租人在申報(bào)債權(quán)總額的同時(shí)聲明租賃物的所有權(quán)，即未增加承租人作為債務(wù)人的債務(wù)總額。而后期在出租人行使租賃物取回權(quán)時(shí)，以債權(quán)人會議的形式?jīng)Q定租賃物的處置價(jià)值也未影響其他債權(quán)人的合法權(quán)益。

　　

　　4、破產(chǎn)程序中租賃物的處置應(yīng)在促使債權(quán)人和債務(wù)人利益最大化的角度行使

　　

　　實(shí)現(xiàn)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的價(jià)值最大化、公平清償以及挽救企業(yè)是當(dāng)代破產(chǎn)法的重要目標(biāo)。債權(quán)人的利益最大化在很大程度上寄托于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的價(jià)值最大化。雖然出租人對租賃物的取回權(quán)，是在出租人因承租人破產(chǎn)而不能獲得全部價(jià)款的情況下得到的一種保護(hù)，但出租人取回租賃物的目的并不在真正占有使用租賃物來獲取經(jīng)營性租金收益，只是希望在確認(rèn)申報(bào)債權(quán)的基礎(chǔ)上，以合理的變現(xiàn)價(jià)值來彌補(bǔ)債權(quán)的損失。在確認(rèn)債權(quán)的前提下，租賃物由出租人嗣后取回占有，雖然法律上可以行使，但行使的結(jié)果并不經(jīng)濟(jì)。管理人應(yīng)從有利于增加債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和擴(kuò)大清償率來決定出租人的權(quán)利選擇。破產(chǎn)清算中，資產(chǎn)的整體變現(xiàn)，而非零打碎敲的方式出售，將有利于實(shí)現(xiàn)清算資產(chǎn)的最大價(jià)值。破產(chǎn)重整中，很多租賃資產(chǎn)是企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營的關(guān)鍵，在企業(yè)的重整程序中保留這些租賃物設(shè)備，或者從破產(chǎn)程序啟動(dòng)時(shí)將租賃資產(chǎn)繼續(xù)交由承租人或者是未來接管方占有和使用，由債務(wù)人或者未來接管方將租賃物購回，繼續(xù)合法占有是特別有益的。司法實(shí)務(wù)中關(guān)于按約定要求即請求解除合同又要求承租人支付全部未付租金回購租賃物的操作，亦被人民法院所支持（注釋11）。租賃物取回權(quán)如果以全體債權(quán)人認(rèn)可的價(jià)值由承租人或者未來接管方繼續(xù)使用或者是租賃物配合以承租人整體資產(chǎn)的合理處置來折抵出租人的租賃債權(quán)的方式來實(shí)現(xiàn)，將有利于企業(yè)的繼續(xù)經(jīng)營，有利于穩(wěn)定現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)關(guān)系，有利于企業(yè)的重組和再生。

　　

　　總結(jié)

　　

　　在現(xiàn)有的法律規(guī)定和市場環(huán)境下，融資租賃交易承租人破產(chǎn)后，出租人以租賃債權(quán)全額申報(bào)并主張租賃物的所有權(quán)，符合破產(chǎn)法的程序規(guī)定，即未加重承租人的債務(wù)負(fù)擔(dān)，也沒有影響其他債權(quán)人的合法權(quán)益。在破產(chǎn)程序中，由出租人和管理人溝通，并經(jīng)法定程序確認(rèn)，以資源整合和利用的方式，對租賃物加以處置，并對出租人其余債權(quán)作出安排，不僅有利于出租人債權(quán)的保護(hù)，也有利于債務(wù)人在破產(chǎn)程序中，尤其是在再建型的破產(chǎn)程序中，積極清理債務(wù)，避免債務(wù)積淀和資產(chǎn)閑置。

　　

　　本文僅為業(yè)務(wù)交流和學(xué)術(shù)討論，不代表作者所在公司觀點(diǎn)。

　　

　　注釋

　　

　　注釋1、2014年3月1日生效的《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2014〕3號），第二十一條，出租人既請求承租人支付合同約定的全部未付租金又請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照合同法第二百四十八條的規(guī)定作出選擇。 出租人請求承租人支付合同約定的全部未付租金，人民法院判決后承租人未予履行，出租人再行起訴請求解除融資租賃合同、收回租賃物的，人民法院應(yīng)予受理。

　　

　　注釋2、2014年3月1日生效的《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2014〕3號），第二十二條，出租人依照本解釋第十二條的規(guī)定請求解除融資租賃合同，同時(shí)請求收回租賃物并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。 前款規(guī)定的損失賠償范圍為承租人全部未付租金及其他費(fèi)用與收回租賃物價(jià)值的差額。合同約定租賃期間屆滿后租賃物歸出租人所有的，損失賠償范圍還應(yīng)包括融資租賃合同到期后租賃物的殘值。

　　

　　注釋3、奚曉明主編，最高人民法院民事審判第二庭編著，人民法院出版社，2014年3月第1版，《最高人民法院關(guān)于融資租賃合同司法解釋理解與使用》，第333頁。

　　

　　注釋4、張光杰主編，《法理學(xué)導(dǎo)論》，復(fù)旦大學(xué)出版社，2006年9月第1版，第23頁。

　　

　　注釋5、鄭玉波著，《民法總則》，中國政法大學(xué)出版社，2003年8月第1版，第546頁。

　　

　　注釋6、蘇迪爾.阿曼波（Sudhir P.Amembal）主編，李命志 張雪松 石寶峰譯，《國際租賃完全指南》，北京大學(xué)出版社，2007年7月第1版，第66頁。

　　

　　注釋7、王衛(wèi)國著，《破產(chǎn)法精義》，法律出版社，2007年7月第1版，第39頁。

　　

　　注釋8、高圣平 樂沸濤著，《融資租賃登記與取回權(quán)》，當(dāng)代中國出版社，2007年4月第1版，第260頁。

　　

　　注釋9、奚曉明主編，最高人民法院民事審判第二庭編著，人民法院出版社，2014年3月第1版，《最高人民法院關(guān)于融資租賃合同司法解釋理解與使用》，第310頁。

　　

　　注釋10、沈志先主編，盛勇強(qiáng) 俞秋緯 俞巍副主編，《破產(chǎn)案件審理實(shí)務(wù)》，法律出版社，2013年5月第1版，第160頁。

　　

　　注釋11、詳見（2014）浦民六（商）初字第1664號《萬豐融資租賃有限公司與宜昌金太源工貿(mào)集團(tuán)有限公司、薛建強(qiáng)融資租賃合同糾紛一審民事判決書》”，“現(xiàn)原告主張解除合同的同時(shí)要求被告金太源公司按約定價(jià)款購回租賃物，系根據(jù)《融資租賃合同》的約定主張權(quán)利，其所主張的應(yīng)付租金屬于原告解除合同后被告金太源公司購回租賃物應(yīng)付價(jià)款的構(gòu)成，性質(zhì)上不同于繼續(xù)履行《融資租賃合同》應(yīng)付的租金，與我國《合同法》第二百四十八條“承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金，也可以解除合同，收回租賃物”的規(guī)定并不相悖，故原告請求解除融資租賃合同，要求被告金太源公司按應(yīng)付租金、已到期租金的逾期罰息、復(fù)利及名義出讓金額等原告應(yīng)收款項(xiàng)購回租賃物，符合《融資租賃合同》的約定，本院應(yīng)予支持。”