【仲裁專家】融資租賃保證金及手續(xù)費(fèi)的法律問題
編輯:admin / 發(fā)布時(shí)間:2017-04-18 / 閱讀:569
深圳國際仲裁院(又名“華南國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會”,英文簡稱“SCIA”)仲裁員、融資租賃專業(yè)委員會委員石柱華2017年3月份就“融資租賃保證金及手續(xù)費(fèi)的法律問題”發(fā)表的主題演講,實(shí)錄如下:
石柱華:
尊敬的王素麗副院長,尊敬的袁志雄處長,郭愈強(qiáng)總,尊敬的各位法律界、融資租賃界的新朋老友,大家下午好!非常榮幸有機(jī)會參加今天融資租賃法律問題沙龍,就融資租賃的保證金和手續(xù)費(fèi)問題與大家交流。在此首先感謝前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)管理局、深圳國際仲裁院以及融資租賃行業(yè)協(xié)會組織了這次活動,特別是要感謝深圳國際仲裁院各位同仁的辛勤付出!深圳國際仲裁院對融資租賃交易爭議解決是非常重視的,剛才王院長也做了介紹,在前海融資租賃行業(yè)規(guī)范指南中也有詳細(xì)的說明。今天我就行業(yè)規(guī)范指南中提及的融資租賃保證金、手續(xù)費(fèi)的問題給大家做簡單的分享交流。
在每一個(gè)融資租賃項(xiàng)目中幾乎都涉及到保證金和手續(xù)費(fèi)的問題。但是保證金和手續(xù)費(fèi)到底是什么法律性質(zhì),在《合同法》、《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》以及融資租賃合同糾紛的司法解釋都沒有作出規(guī)定,所以在實(shí)務(wù)操作中五花八門,司法裁判也不統(tǒng)一。下面就租賃保證金和手續(xù)費(fèi)的性質(zhì),功能以及實(shí)務(wù)操作進(jìn)行介紹,便于大家了解合同如何約定才能避免和減少發(fā)生爭議,以及發(fā)生爭議后司法如何裁判。
一、租賃保證金及其功能
什么是租賃保證金,其功能如何?租賃保證金是為保障承租人履行融資租賃合同項(xiàng)下的義務(wù),出租人向承租人收取的融資額或資金一定比例的擔(dān)保款項(xiàng)。
過去金融租賃公司和融資租賃公司都只收租賃保證金,但是隨著業(yè)務(wù)的創(chuàng)新,各種形式的保證金不斷出現(xiàn),譬如隨著回購業(yè)務(wù)的出現(xiàn),在這種交易結(jié)構(gòu)中,就增加了“回購保證金”,出現(xiàn)了“合作保證金”等。由于回購交易比較復(fù)雜,其性質(zhì)到底是一種擔(dān)保,還是一種買賣,或者二者兼而有之,觀點(diǎn)不一,今天就只介紹一般租賃保證金。
融資租賃合同通常對租賃保證金的約定是,當(dāng)承租人違約之后,采取抵扣租金、費(fèi)用的方式,甚至予以沒收;合同正常履行,到期返還或者抵扣最后一期或幾期租金的全部或一部分。租賃保證金到底有什么功能?融資租賃交易的租賃物屬于出租人,它本身就有物權(quán)的保障,同時(shí)又采取了抵押、保證這些擔(dān)保措施,為什么還要增加保證金這種擔(dān)保的手段。我們認(rèn)為從保證金的功能上講,它不僅僅單純是一種擔(dān)保的功能,它還存在一些其他的功能,所以在融資租賃交易中要收取租賃保證金。具體而言,租賃保證金主要有以下功能:
1、降低融資比例,控制項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn),促進(jìn)交易的達(dá)成。在開展租賃業(yè)務(wù)的時(shí)候,出租人要采取各種手段來控制風(fēng)險(xiǎn),除了剛才講抵押等擔(dān)保的手段之外,采取收保證金的方式,也是控制風(fēng)險(xiǎn)的有效手段。由于租賃公司的資金來源大多是銀行信貸資金,在租賃公司從銀行融資時(shí)往往不能就一個(gè)項(xiàng)目100%融資,因此,租賃公司要求承租人繳納保證金,這種保證金實(shí)際相當(dāng)于租賃項(xiàng)目中承租人自己籌措的配套資金,既控制了風(fēng)險(xiǎn),同時(shí)也便于項(xiàng)目的促成。在一個(gè)租賃項(xiàng)目當(dāng)中,譬如說承租人支付10%到20%的保證金,相當(dāng)于出租人只承擔(dān)了租賃項(xiàng)目90%或者80%的風(fēng)險(xiǎn),承租人自己也要分擔(dān)項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn),所以租賃保證金具有一種降低融資比例,控制風(fēng)險(xiǎn)的功能。
2、擔(dān)保的功能。如果承租人不履行合同義務(wù),出租人可以通過保證金優(yōu)先受償,抵扣部分租金、費(fèi)用,以減少或避免出租人的損失。
3、提高出租人的內(nèi)部收益率。保證金通常是不計(jì)利息的,由出租人在租賃期間無償使用,在融資租賃交易定價(jià)中,保證金成了定價(jià)的組成部分,提高了出租人的內(nèi)部收益率,這也是一種取得合理利潤的一種方式,提高了出租人的融資收益水平。
4、緩解承租人臨時(shí)性支付困難。因?yàn)槿谫Y租賃租期一般比較長,按固定期限支付租金,但是承租人難免因?yàn)楦鞣N原因發(fā)生臨時(shí)資金周轉(zhuǎn)困難。有了租賃保證金,可以通過抵扣租賃的方式,臨時(shí)用于支付租金,而且抵扣之后在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)補(bǔ)足,這樣就緩解了承租人的資金困難,保證合同能夠順利的履行。如果沒有保證金的方式,當(dāng)承租人一旦違約的時(shí)候,租賃公司就要解除合同,或者要求租金加速到期,這樣合同很難履行下去,所以保證金可以起到緩沖作用,保證租賃項(xiàng)目順利完成。
那么,出租人收取保證金有沒有合法依據(jù)呢?在有些司法案例中,尤其基層法院裁判認(rèn)定租賃公司收取保證金是沒有合法的依據(jù)的。其實(shí),無論是金融租賃公司還是融資租賃公司,收取租賃保證金都有合法的依據(jù)。《金融租賃公司管理辦法》第26條規(guī)定,經(jīng)銀監(jiān)會批準(zhǔn),金融租賃公司可以經(jīng)營下列部分或全部本外幣業(yè)務(wù),接受承租人的租賃保證金。《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第9條規(guī)定,融資租賃企業(yè)應(yīng)當(dāng)以融資租賃等租賃業(yè)務(wù)為主營業(yè)務(wù),接受租賃保證金及經(jīng)審批部門批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù)。收取租賃保證金這種方法是一種交易慣例,也是一種市場行為,行政規(guī)章為什么要將接受保證金放在經(jīng)營范圍里面,放在經(jīng)營規(guī)則里面,主要原因在于不管是作為金融機(jī)構(gòu)的金融租賃公司,還是作為一般商事主體的融資租賃公司,它都不能吸收公眾存款,為避免將收取保證金當(dāng)作變相吸收公眾存款,使之與變相吸收存款相區(qū)別,所以行政規(guī)章將接受保證金作為經(jīng)營范圍來規(guī)定。
二、租賃保證金的法律性質(zhì)
在經(jīng)濟(jì)社會生活中,各種保證金大量存在,如房屋租賃保證金、招投標(biāo)保證金、拍賣保證金、銀行開立信用證、保函、承兌匯兌的保證金等等,這些保證金到底屬于什么性質(zhì)?法律沒有明確規(guī)定,同樣,對于租賃保證金的法律性質(zhì),法律及融資租賃合同案件司法解釋也沒有規(guī)定。一些法院的判例認(rèn)為租賃保證金是金錢質(zhì)押擔(dān)保,或稱動產(chǎn)質(zhì)押,它的依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干的解釋》第85條,即債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后,移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保,債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),債權(quán)人可以該金錢優(yōu)先受償。
這里有三個(gè)案例:
第一個(gè)案例是新疆高級法院的案例,長城國興金融租賃有限公司收取承租人1050萬元租賃保證金,法院認(rèn)定承租人交付的租金保證金符合擔(dān)保法司法解釋第85條的規(guī)定,屬于用于質(zhì)押的質(zhì)物。
第二個(gè)案例是天津海事法院的案例,出租人中信富通租賃有限公司在支付船舶購買價(jià)款時(shí),承租人以扣款委托書的形式委托出租人直接扣除了760萬元作為租賃保證,法院認(rèn)為涉案的租賃保證金已經(jīng)基于扣款委托書以保證金的形式特定化,且以委托扣款的形式移交給出租人占有,符合擔(dān)保法司法解釋第85條的規(guī)定。這個(gè)案例強(qiáng)調(diào)了保證金已特定化,并已交付出租人占有。
再看第三個(gè)寧波市東江區(qū)法院的案例,法院認(rèn)定承租人提供給仲利國際租賃有限公司50萬元作為履行保證金,根據(jù)擔(dān)保法司法解釋第85條的規(guī)定,即為其按約履行債務(wù)提供質(zhì)押擔(dān)保,故承租人不履行債務(wù)時(shí),出租人可以該筆保證金優(yōu)先受償。
根據(jù)擔(dān)保法司法解釋第85條的規(guī)定,保證金構(gòu)成金錢質(zhì)押,應(yīng)當(dāng)具備二個(gè)基本條件,一是特定化,二是轉(zhuǎn)移占有。但如果認(rèn)定租賃保證金屬于金錢質(zhì)押,我們認(rèn)為這里面存在三個(gè)方面的問題:
1、租賃保證金并沒有特定化,絕大多數(shù)的租賃公司在收取保證金的時(shí)候,都沒有設(shè)立專門的保證金賬戶,而是直接由承租人將保證金支付至出租人名下的銀行賬戶。所謂的“特定化”也僅僅是名稱上的特定化,在合同中明確某一筆錢屬于保證金,但是并沒有在銀行以設(shè)立專戶的形式特定化,所以這一點(diǎn)并不符合擔(dān)保法司法解釋第85條所要求的“特定化”。
2、租賃保證金同時(shí)轉(zhuǎn)移了占有和所有。根據(jù)擔(dān)保法、物權(quán)法的規(guī)定,質(zhì)押僅僅轉(zhuǎn)移占有而不轉(zhuǎn)移所有,而在租賃保證金收取當(dāng)中,實(shí)際上作為種類物的保證金,在出租人的賬戶下與其自有資金無法區(qū)分,轉(zhuǎn)移占有的同時(shí)也轉(zhuǎn)移了所有,金錢占有與所有合二為一,占有租賃保證金的出租人實(shí)際上也成為所有人,所以這與質(zhì)押擔(dān)保的質(zhì)押財(cái)產(chǎn)不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的一般原則是相違背。而通常銀行在開立保函等業(yè)務(wù)中收取的保證金則設(shè)立保證金賬戶,占有實(shí)際上是控制了這筆保證金,但是保證金的所有權(quán)并沒有轉(zhuǎn)移,我們認(rèn)為這才符合擔(dān)保法、物權(quán)法所講的“占有”。
3、出租人可以自由使用、支配租賃保證金,這也與質(zhì)押的特點(diǎn)相違背,按規(guī)定,質(zhì)押財(cái)產(chǎn)在質(zhì)押期間,未經(jīng)出質(zhì)人同意,是無權(quán)處置質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的。
因此,我們認(rèn)為租賃保證金的法律性質(zhì)不屬于“金錢質(zhì)押”。也有一種觀點(diǎn)認(rèn)為租賃保證金屬于“權(quán)利質(zhì)押”,但權(quán)利質(zhì)押在物權(quán)法已經(jīng)列舉得非常清楚,共有六個(gè)方面的權(quán)利,另外最后有一個(gè)兜底條款,規(guī)定法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利,但并沒有規(guī)定金錢可以作為權(quán)利質(zhì)押,所以租賃保證金也不屬于債權(quán)質(zhì)押。
租賃保證金到底屬于什么性質(zhì)呢?我們認(rèn)為租賃保證金是一種非典型的擔(dān)保形式,界定是一種“擔(dān)保”,但是它不是《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》所規(guī)定的法定擔(dān)保形式,而是一種非典型的擔(dān)保。首先租賃保證金不是定金,雖然有些合同約定承租人違約的時(shí)候可以不予返還保證金,但是它并不完全適用定金罰則。擔(dān)保法司法解釋第118條也明確規(guī)定:當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等,但沒有約定訂金性質(zhì)的,當(dāng)事人主張定金權(quán)利的,人民法院不予支持。其次,租賃保證金也不是預(yù)付款,預(yù)付款本身是履行合同義務(wù),無擔(dān)保作用,但是租賃保證金并不是,它本身并不是履行義務(wù),而是一種擔(dān)保措施。再者它本身也不是違約金,前面也談到它不是質(zhì)押擔(dān)保。但是租賃保證金它同時(shí)又具有質(zhì)押、定金、預(yù)付款及違約金的法律特性。它具有質(zhì)押的特點(diǎn),當(dāng)承租人違約的時(shí)候,出租人可以以保證金抵扣租金,以優(yōu)先受償。同時(shí)又有定金的作用,有的合同約定,當(dāng)承租人違約的時(shí)候,可以沒收租賃保證金,還有定金不用特定化、直接交付債權(quán)人,由債權(quán)人自由支配的特點(diǎn)。租賃保證金還具有預(yù)付款的特點(diǎn),當(dāng)承租人依約履行合同,出租人可以用租賃保證金抵作承租人應(yīng)該支付的最后一期租金,所以在這種意義上來講它又是一種預(yù)付款。有的合同規(guī)定租賃保證金可以抵扣違約金,或者直接作為違約金予以沒收,所以它又具有違約金的特點(diǎn)??梢?,租賃保證金的法律特性有點(diǎn)“四不像”,當(dāng)然它最基本的功能屬于擔(dān)保性質(zhì)。
三、租賃保證金實(shí)務(wù)要點(diǎn)
租賃保證金怎樣收才能合理合法,才真正起到擔(dān)保及其他作用呢?租賃公司在合同約定中,應(yīng)注意以下實(shí)務(wù)要點(diǎn):
1、租賃保證金可以在融資租賃合同中約定,也可以簽訂單獨(dú)的保證金協(xié)議,應(yīng)當(dāng)采取書面形式。
2、租賃保證金的金額怎么定?這也是新設(shè)立的租賃公司都會遇到的問題,通常按照行業(yè)慣例,可以是融資額或者是租金的10%到20%,可高可低,這些主要是根據(jù)商業(yè)談判來決定的。
3、租賃保證金怎么支付?建議租賃保證金由承租人或者第三人直接支付給出租人,不建議從租賃物的購買價(jià)款中抵扣。在實(shí)際操作中,一般有兩種抵扣的做法:
第一是直接租賃,有些采取委托承租人直接向出賣人支付部分價(jià)款以抵扣應(yīng)支付給出租人的保證金。第二是在售后回租中,出租人與承租人約定,直接在租賃物的購買價(jià)款中扣除保證金。這兩種方式都不是比較規(guī)范的操作,在法律上是否有效呢?當(dāng)然是可以的,尤其是在售后回租業(yè)務(wù)當(dāng)中,承租人應(yīng)支付的租賃保證金與出租人應(yīng)支付的租賃物價(jià)款進(jìn)行部分抵銷也是可以的,屬于債務(wù)相互抵銷。但是由于沒有以書面形式明確約定抵銷,往往容易發(fā)生爭議。如果一定要采取抵扣的方式支付保證金,我們強(qiáng)調(diào)一定要通過書面形式約定清楚。這是第三個(gè)實(shí)務(wù)要點(diǎn)。
4、租賃保證金支付的時(shí)間和支付的方式。支付的時(shí)間主要是涉及到是否將支付保證金作為融資租賃合同生效的要件,作為它的先決條件,有些合同是這樣約定的,在這種情況下就要簽訂單獨(dú)的保證金合同,不能在沒有生效的融資租賃合同當(dāng)中,約定保證金的支付是合同生效的先決條件。還有支付的方式,應(yīng)當(dāng)是一次性支付,只有一次性支付保證金,才能夠起到前面我們所講的保證金的功能作用,如果分期支付對出租人是不利的。
5、出租人可否自由地支配處分保證金?剛才我們講了租賃保證金可能被法院認(rèn)定是質(zhì)押合同,如果認(rèn)定屬于質(zhì)押,出租人在合同中又沒有約定出租人可以自由支配使用這個(gè)資金,出租人擅自使用就違反了質(zhì)押的法律規(guī)定。所以在合同中要明確約定出租人是可以自由支配處分保證金的。
6、是否計(jì)息?如果計(jì)息怎么來進(jìn)行約定?絕大部分租賃保證金都是不計(jì)息,有些合同對于是否計(jì)息沒有約定,發(fā)生糾紛之后,往往產(chǎn)生爭議,到底是計(jì)息還是不計(jì)息?按什么標(biāo)準(zhǔn)來計(jì)息?所以融資租賃合同或保證金合同應(yīng)該約定清楚。
7、租賃期間可否抵扣租金費(fèi)用和違約金?也就是租賃期間保證金是否能夠抵扣以及它抵扣的時(shí)間點(diǎn)問題。在實(shí)踐中融資租賃合同約定有兩種方式:第一種方式約定,當(dāng)承租人違約的情況下,出租人可以用租賃保證金來沖抵欠付的租金費(fèi)用,或者違約金。第二種方式約定在租賃期間或者提前解除合同前,當(dāng)承租人違約的情況下,租賃保證金是不能用于抵扣欠付的租金、費(fèi)用和違約金的,租賃保證金只有在合同期滿,或者提前解除合同的時(shí)候才能用于抵扣租金、費(fèi)用或違約金。
這兩者結(jié)果是完全不同的。如果保證金放在最后才抵扣,當(dāng)承租人違約的時(shí)候,首先本金就要繼續(xù)計(jì)利息、罰息,或者違約達(dá)到合同約定的標(biāo)準(zhǔn)或者法定條件的時(shí)候,出租人是可以解除合同的,這樣就加重了承租人的違約責(zé)任;而承租人違約時(shí)即時(shí)抵扣則減輕了承租人的違約責(zé)任。在租賃期間內(nèi)不抵扣這種約定必須十分明確、清晰,否則容易產(chǎn)生歧義,法院可能作出不同的裁判,下面就有這樣一個(gè)案例。
天津高院有這樣一個(gè)案例:信達(dá)金融租賃有限公司(“信達(dá)公司”)與承租人簽訂融資租賃合同,約定承租人向信達(dá)公司支付租賃保證金,如在租賃期限內(nèi),承租人逾期支付任一期租金或者其他款項(xiàng),信達(dá)公司有權(quán)以租賃保證金折抵應(yīng)付未付的租金、違約金及其他應(yīng)付款項(xiàng),但承租人違約的時(shí)候,信達(dá)公司并沒有用保證金折抵租金,這樣導(dǎo)致計(jì)算承租人逾期支付租金的本金就增加了。發(fā)生爭議之后,法院作出了這樣的判決,法院認(rèn)為,根據(jù)融資租賃合同約定,保證金的用途之一即為折抵承租人到期未付租金,同時(shí)參照《合同法》第119條第一款:“當(dāng)事人一方違約后,對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的,不得就擴(kuò)大的損失要求賠償”的規(guī)定確定的減損規(guī)則,于是法院主動將保證金用于折抵到期未付租金,以降低計(jì)算逾期付款違約金的本金。本案融資租賃合同約定保證金是否用于折抵租金的選擇權(quán)在出租人,但是法院的裁判認(rèn)定必須折抵。雖然這一裁判值得商榷,包括它援引了合同法第119條值得商榷,這也說明由于出租人對保證金能否抵扣租金,何時(shí)抵扣約定的不是十分明確,使承租人有了抗辯的理由,使法院有了支持承租人的理由。
8、抵扣租金、費(fèi)用的順序,很多合同沒有明確約定租賃保證金的折抵順序,這也是容易發(fā)生爭議,直接影響出租人利益的。我們認(rèn)為順序?yàn)榈挚蹖?shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用、賠償損失、違約金、其他費(fèi)用如保險(xiǎn)費(fèi)、逾期利息、利息、本金。合同應(yīng)當(dāng)明確約定采取這樣的抵扣順序。
9、抵扣后補(bǔ)足保證金的時(shí)間要求,以及救濟(jì)的方法。有些合同約定了租賃期間承租人違約時(shí)可以抵扣租金費(fèi)用,而且約定了在一定期限內(nèi)要補(bǔ)足,如果沒有補(bǔ)足怎么辦?我們?nèi)绾渭s定一個(gè)救濟(jì)方法,是支付違約金,還是如果在兩期租金期限沒有補(bǔ)足,可以按照合同約定解除合同,或者主張全部租金加速到期?這些都是保證金合同或者租賃合同專門條款應(yīng)當(dāng)予以明確的內(nèi)容。
10、保證金在履行債務(wù)后的處理,這個(gè)約定通常是沒有問題的,一個(gè)是返還,一個(gè)是抵扣最后一期或者幾期租金。
11、沒收保證金問題。我們講了租賃保證金的擔(dān)保功能是優(yōu)先受償以實(shí)現(xiàn)債權(quán),但是它能不能作為違約金進(jìn)行沒收呢?有很多法院判例可以參考。第一個(gè)是支持作為保證金沒收的,是廈門法院的一個(gè)案例,弘信博格融資租賃有限公司在售后回租合同約定,承租人逾期未支付租金,按每日千分之一支付違約金,解除合同,收回租賃物,另外扣取租賃保證作為違約金。但是這樣的約定廈門法院是支持了出租人,認(rèn)為租賃公司有權(quán)按約定收取逾期付款違約金,沒收保證金,對承租人要求用保證金抵扣租金的主張不予支持。我們認(rèn)為這一案例對租賃公司有點(diǎn)過度保護(hù)。
另外一個(gè)案例是支持沒收部分保證金,是上海二中院的一個(gè)案例,一銀國際租賃有限公司(“一銀公司”)收取承租人30萬元保證金,售后回租合同約定如承租人違約則沒收保證金。法院認(rèn)為,沒收保證金有合同依據(jù),一銀公司有權(quán)沒收,但綜合考慮承租人違約等情況酌情調(diào)整,判決其中15萬元用于沖抵租金,15萬元予以沒收。這是部分支持了沒收保證金的請求。
第三個(gè)是不支持沒收租賃保證金的案例,是成都中級法院的案例,案情是東風(fēng)汽車財(cái)務(wù)公司與承租人簽訂的融資租賃合同第三條約定,若承租人違反本合同約定條款,則出租人有權(quán)將保證金直接沖抵租金或相關(guān)費(fèi)用。合同第十條又約定承租人未按合同約定及時(shí)足額支付租金,出租人有權(quán)解除合同并沒收租賃保證金。出租人起訴要求支付違約金,并要求沒收保證金。涉案融資租賃合同對保證金做了兩處約定,但是兩處約定本身是不一致的,所以法院不支持。法院認(rèn)為租賃合同關(guān)于保證金約定有矛盾之處,根據(jù)保證金具有違約金性質(zhì),以及租賃合同由出租人提供的情況,在支持出租人關(guān)于違約金的請求后,對其要求沒收保證金的請求不予以支持,但是出租人可在租金、占用費(fèi)或違約金中進(jìn)行抵扣。這個(gè)案件法院不支持沒收保證金,其中重要的原因是合同約定前后不一致,這種情況在我們處理的租賃合同糾紛中也是存在的。租賃合同一般內(nèi)容比較多,一份合同有一、兩萬字,容易出現(xiàn)前后矛盾不一致的約定,所以出租人應(yīng)該嚴(yán)格審核合同,規(guī)范合同約定,避免出現(xiàn)這樣的情況。
關(guān)于沒收保證金的問題,剛才我們看了三種不同的案例,但是大量的案例當(dāng)中,主要還是采取了一種“抵扣”的方式,從公平原則考慮,如果融資租賃合同既約定了違約金,又約定了沒收保證金,通常用保證金抵作違約金;如果單獨(dú)約定了沒收保證金,沒有約定違約金,而且保證金的金額不是特別大,與損失或者違約后果相當(dāng),法院還是支持沒收的。所以對于租賃保證金是否能夠沒收,要慎重處理,如果約定沒收則要有比較完備的合同條款,具有可操作性,且不能前后自相矛盾。
以上是租賃保證金的實(shí)務(wù)要點(diǎn),下面介紹租賃手續(xù)費(fèi)的問題。
四、租賃手續(xù)費(fèi)的性質(zhì)
手續(xù)費(fèi)差不多是每一份融資租賃合同都會遇到的問題,什么是租賃手續(xù)費(fèi)呢?租賃手續(xù)費(fèi)是出租人為承租人提供融資租賃服務(wù),向承租人收取的融資額或租金一定比例的費(fèi)用。它是收取的一筆費(fèi)用,在融資租賃交易中,手續(xù)費(fèi)有五花八門的名稱,有的叫租賃服務(wù)費(fèi),有的叫咨詢服務(wù)費(fèi),有的稱財(cái)務(wù)顧問費(fèi)、管理費(fèi)、管理服務(wù)費(fèi)等,當(dāng)然也有的公司同時(shí)收取手續(xù)費(fèi)和財(cái)務(wù)顧問費(fèi)。融資租賃交易為什么要收手續(xù)費(fèi)呢?融資租賃在上世紀(jì)八十年代引入中國,當(dāng)時(shí)大量的租賃物都是進(jìn)口的,所以出租人提供融資租賃服務(wù)的時(shí)候,涉及到外匯、進(jìn)出口、報(bào)關(guān),除了提供融資服務(wù),還要提供貿(mào)易方面的服務(wù),基于此,所以租賃公司要收取一定的手續(xù)費(fèi)。雖然現(xiàn)在租賃物主要是國內(nèi)的設(shè)備,沒有報(bào)關(guān)這些海關(guān)的事務(wù),也不涉及外匯的事務(wù),但是作為交易慣例沿襲下來,所以收取手續(xù)費(fèi)保留下來了。
手續(xù)費(fèi)是什么性質(zhì)呢?它主要包括租賃公司的營業(yè)費(fèi)用和一定的利潤,實(shí)質(zhì)上是融資租賃交易定價(jià)方式的組成部分,也是跟保證金一樣,它是提高出租人內(nèi)部收益率的一種手段,所以從商業(yè)的角度來講,它是一種定價(jià)方式,它是一種提高內(nèi)部收益率的手段,這就是它的商業(yè)性質(zhì)。
手續(xù)費(fèi)的法律性質(zhì)是什么呢?法律性質(zhì)屬于行業(yè)交易習(xí)慣,這是我們界定它的法律性質(zhì)。行業(yè)交易習(xí)慣在《合同法》司法解釋(二)第七條作了規(guī)定,下列情形不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的,人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱的“交易習(xí)慣”:(一)在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法。
所以我們認(rèn)為收取手續(xù)費(fèi)就是這樣一種交易習(xí)慣,在法律上的性質(zhì)屬于交易習(xí)慣。
五、租賃手續(xù)費(fèi)實(shí)務(wù)要點(diǎn)
關(guān)于手續(xù)費(fèi)約定和收取的實(shí)際操作,首先看兩個(gè)案例:
第一個(gè)是不支持服務(wù)費(fèi)的案例。廈門中院的案例,承租人向仲利國際租賃有限公司(“仲利公司”)出具承諾書,承諾自愿支付業(yè)務(wù)往來的服務(wù)費(fèi)8.75萬元給仲利公司。發(fā)生爭議之后,法院認(rèn)為,因?yàn)槿谫Y租賃合同對服務(wù)費(fèi)并未作出約定,仲利公司也未能提供證據(jù)證明其提供了何種服務(wù)以收取該部分款項(xiàng),故仲利公司收取該款沒有相應(yīng)的約定和法定依據(jù)。所以法院不予以支持。
第二個(gè)不支持顧問費(fèi)的案例是武漢市江漢區(qū)法院的案例。這個(gè)案例是融眾租賃公司與承租人另外簽訂了《融資租賃綜合服務(wù)協(xié)議書》,依據(jù)協(xié)議書收取顧問費(fèi)64萬元。法院認(rèn)為融眾租賃公司未提供證據(jù)證明其為承租人提供了協(xié)議約定的服務(wù),融眾租賃公司收取的顧問費(fèi)應(yīng)退還承租人;因承租人尚欠租賃公司租金未付,故本院將顧問費(fèi)折抵所欠的租金。雖然融眾租賃公司與承租人簽訂了單獨(dú)的服務(wù)協(xié)議,但是法院認(rèn)為融眾租賃公司并沒有履行這個(gè)協(xié)議,所以不應(yīng)該收取顧問費(fèi)。
通過這兩個(gè)案例我們可以看出在操作實(shí)務(wù)中要注意這幾點(diǎn):
1、名稱應(yīng)當(dāng)叫做“租賃手續(xù)費(fèi)”。剛才講手續(xù)費(fèi)是有合同依據(jù)和法律依據(jù)的,就是單純的手續(xù)費(fèi),不用賦予它其他含義,用其他如顧問費(fèi)等名稱。
2、我們建議在融資租賃合同中約定手續(xù)費(fèi),不用單獨(dú)的手續(xù)費(fèi)協(xié)議或者財(cái)務(wù)顧問費(fèi)協(xié)議的形式。與租賃保證金不同,保證金是可以在融資租賃合同中約定,也可以單獨(dú)合同約定,而作為手續(xù)費(fèi)不建議單獨(dú)約定,單獨(dú)約定的手續(xù)費(fèi)協(xié)議它是一個(gè)雙務(wù)合同,合同約定租賃公司提供的這些服務(wù)內(nèi)容,如提供財(cái)務(wù)顧問、財(cái)務(wù)診斷、或者盡職調(diào)查等等,承租人往往抗辯,是出租人為了做成租賃項(xiàng)目,防控自己的風(fēng)險(xiǎn)而做的工作,與承租人沒關(guān)系。而且出租人在手續(xù)費(fèi)協(xié)議中增設(shè)的這些義務(wù)往往是沒有履行,實(shí)際上約束、限制了自己,所以我們就叫租賃手續(xù)費(fèi),在租賃合同直接約定。如果發(fā)生爭議,我們強(qiáng)調(diào)一是有合同法規(guī)定的依據(jù),它是交易慣例;二是在合同中做了明確約定,有合同的依據(jù),所以不要給租賃手續(xù)費(fèi)附加很多復(fù)雜的內(nèi)容。
3、手續(xù)費(fèi)的收取金額。同保證金一樣,通常做法是融資額的3%-5%,當(dāng)然,應(yīng)根據(jù)租金的利率水平、保證金的收取等綜合考慮,由合同雙方協(xié)商確定。
4、手續(xù)費(fèi)支付時(shí)間和方式。保證金一般應(yīng)一次性支付,手續(xù)費(fèi)則不同,即可一次性支付,也可分期支付。但應(yīng)約定分期支付時(shí)間、方式以及違約責(zé)任。
5、手續(xù)費(fèi)是否退還?剛才講了手續(xù)費(fèi)是一種定價(jià)的方式和手段,因此約定無論任何情況,合同解除,撤銷、無效等等,這種情況下手續(xù)費(fèi)都不予以返還的。我們看到很多合同對這一點(diǎn)是沒有約定的,如果發(fā)生爭議之后,處理起來對出租人是不利的。
6、談一下手續(xù)費(fèi)適用增值稅稅率的問題。這是很多融資租賃公司經(jīng)常問到的問題,從“營改增”之后大家都非常關(guān)心這個(gè)問題。大家知道,前年青島國稅局專門就手續(xù)費(fèi)問題對一家融資租賃公司進(jìn)行了稽查處理,認(rèn)為青島的一家融資租賃公司將手續(xù)費(fèi)在申報(bào)納稅的時(shí)候按照6%的稅率進(jìn)行申報(bào)是不合法的,應(yīng)按17%的稅率申報(bào)補(bǔ)繳增值稅。按照(2016)財(cái)稅36號文,有形動產(chǎn)融資租賃的直租適用17%的增值稅稅率,售后回租的稅率是6%,鑒證類、咨詢類的稅率是6%,在實(shí)務(wù)中,有些租賃公司將租金收入按照17%來進(jìn)行申報(bào)增值稅,而將手續(xù)費(fèi)列入咨詢費(fèi)收入按照6%來申報(bào)納稅。但是根據(jù)對“營改增”規(guī)定的理解,租賃公司的銷售額是它的全部價(jià)款以及價(jià)外費(fèi)用,租賃公司收的租金是價(jià)款,手續(xù)費(fèi)收入是屬于價(jià)外費(fèi)用,它不屬于兩筆單獨(dú)的業(yè)務(wù)收入,而是屬于一筆業(yè)務(wù)收入的兩項(xiàng)款項(xiàng),所以直租業(yè)務(wù)要統(tǒng)一適用17%的稅率,不能按咨詢收入適用6%的稅率。因此,在租賃手續(xù)費(fèi)問題方面,除了需防范合同約定的法律風(fēng)險(xiǎn)之外,還要注意防范稅務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)。
今天就租賃保證金和手續(xù)費(fèi)的法律性質(zhì)以及實(shí)務(wù)操作要點(diǎn),做了一些簡單介紹。大家可能注意到一個(gè)問題,我今天列舉了九個(gè)案例,而這九個(gè)案例全是訴訟的,而沒有仲裁的,什么原因呢?剛才華南國仲王素麗副院長講得很清楚,我們仲裁的一個(gè)重要原則就是保密原則,由于時(shí)間關(guān)系,我列舉的所有案例都是列明案號的,只是簡單介紹觀點(diǎn),沒有對案情進(jìn)行介紹分析,大家自己可以通過公開檢索查詢,全面了解案件裁判情況。而仲裁的案例它是不公開的,審理不公開,結(jié)果不公開,雖然可以隱去當(dāng)事人等信息進(jìn)行介紹,但是今天短時(shí)間內(nèi)無法全面完整講解仲裁案例,所以就沒有列舉仲裁的案例。但是實(shí)際上在融資租賃合同仲裁案件中,包括我處理的案件中,都涉及到手續(xù)費(fèi)的問題。這也說明,以仲裁方式解決融資租賃合同爭議,對融資租賃公司保護(hù)自己的商業(yè)秘密和信譽(yù)是非常有利的。這是要說明的第一點(diǎn)。
第二點(diǎn),大家一定非常關(guān)心仲裁到底怎樣處理租賃保證金和手續(xù)費(fèi)爭議。仲裁還有一個(gè)重要的特點(diǎn),就是強(qiáng)調(diào)和尊重當(dāng)事人意思自治,所以在處理涉及租賃保證金、手續(xù)費(fèi)以及融資租賃其他爭議的時(shí)候,我們都重視合同約定,只要不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,對于保證金、手續(xù)費(fèi)的比例,違約抵扣方式、時(shí)間、順序等,均遵循當(dāng)事人的合同約定,支持租賃公司依法依約的主張。因此,租賃公司在就保證金、手續(xù)費(fèi)進(jìn)行約定的時(shí)候,一定要注意明確、完備、可操作,以便在發(fā)生爭議時(shí)自己的主張獲得支持,有效維護(hù)租賃公司的利益,實(shí)現(xiàn)合同目的。
我的分享到此結(jié)束,謝謝大家!
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