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　　融資租賃具有融物和融資的雙重屬性。在售后返租型融資租賃中，租賃物所有權(quán)的原始取得、轉(zhuǎn)讓手續(xù)辦理、租賃物的合理對價、租金構(gòu)成等因素，是認(rèn)定融資租賃合同效力的關(guān)鍵。如售后返租型融資租賃合同被認(rèn)定為借貸法律關(guān)系，則按相應(yīng)的法律規(guī)定來確定各方的權(quán)利義務(wù)。

　　

　　案件基本情況

　　

　　2016年8月9日A公司與B公司簽訂《融資租賃合同（回租）》（以下簡稱“主合同”），約定由B公司購買A公司相應(yīng)物品，購買后返租給A公司，購買價為6000萬元人民幣或2000萬元人民幣（如不滿足主合同約定的條件，該約定的主要條件為提供相應(yīng)土地作為抵押），租賃利率為10%／年。該主合同在公證處作了強(qiáng)制執(zhí)行公證。

　　

　　2016年8月9日， A公司與B公司（以下簡稱“B公司”）簽訂《財務(wù)顧問協(xié)議》，約定A公司委托B公司融資6000萬元或2000萬元人民幣，財務(wù)顧問費(fèi)為900萬元人民幣。同日，A公司向B公司出具《財務(wù)顧問服務(wù)確認(rèn)函》，確認(rèn)B公司履行完畢《財務(wù)顧問協(xié)議》項下的所有義務(wù)。

　　

　　2016年8月9日，A公司與B公司簽訂《抵押合同》，B公司授權(quán)A公司將主合同約定的租賃物作為抵押物抵押給B公司，用于擔(dān)保A公司履行主合同義務(wù)。

　　

　　2016年8月9日，C公司與B公司簽訂《抵押合同》，將其名下兩宗地塊使用權(quán)抵押給B公司，用于擔(dān)保A公司履行主合同義務(wù)，該抵押合同在公證處作了強(qiáng)制執(zhí)行公正。同日，A公司與C公司向B公司出具《承諾函》，承諾將C公司名下兩宗地塊使用權(quán)在上述《抵押合同》簽訂后45個工作日內(nèi)解除其上已存抵押后與B公司辦理抵押權(quán)登記。

　　

　　2016年8月9日，A公司與B公司簽訂《質(zhì)押合同》，A公司將持有的D公司的100%股權(quán)出質(zhì)給B公司，為A公司履行主合同義務(wù)提供擔(dān)保，該《質(zhì)押合同》在公證處作了強(qiáng)制執(zhí)行公證。同日，D公司與B公司簽訂《國藥批文質(zhì)押合同》，D公司將其持有的兩項國藥批文質(zhì)押給B公司為A公司履行主合同義務(wù)提供擔(dān)保。

　　

　　2016年8月9日，D公司及其法定代表人甲分別與B公司簽訂《保證合同》，為A公司履行主合同義務(wù)提供連帶責(zé)任擔(dān)保，上述《保證合同》均在公證處作了強(qiáng)制執(zhí)行公證。

　　

　　2016年8月9日，D公司及其法定代表人甲分別與B公司簽訂《保證合同》，為A公司履行《財務(wù)顧問協(xié)議》義務(wù)提供連帶責(zé)任擔(dān)保。

　　

　　2016年8月11日，A公司向B公司出具《租賃物接受書》，確認(rèn)主合同項下的全部租賃物A公司已經(jīng)接受完畢。

　　

　　此后，A公司僅收到B公司扣除900萬元財務(wù)顧問費(fèi)后的1000余萬元款項，其余4000萬元（應(yīng)于2016年10月10日支付）B公司以A公司未履行支付4000萬元款項的條件（未提供相應(yīng)抵押物）為由不予支付。

　　

　　雙方遂產(chǎn)生爭議！

　　

　　法律分析：

　　

　　一、售后回租與其他融資方式的相似與區(qū)別

　　

　　《金融租賃管理辦法》第五條規(guī)定：“本辦法所稱售后回租業(yè)務(wù)，是指承租人將自有物件出賣給出租人，同時與出租人簽訂融資租賃合同，再將該物件從出租人處租回的融資租賃形式。售后回租業(yè)務(wù)是承租人和供貨人為同一人的融資租賃方式。” 《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第二條的規(guī)定，也認(rèn)可了售后回租的融資租賃模式。在實(shí)踐中，該種融資方式與傳統(tǒng)的抵押貸款，以及新型的讓與擔(dān)保貸款均容易產(chǎn)生混淆?！顿J款通則》第八條規(guī)定：“抵押貸款，系指按《中華人民共和國擔(dān)保法》規(guī)定的抵押方式以借款人或第三人的財產(chǎn)作為抵押物發(fā)放的貸款。”售后回租與抵押貸款定義雖然不同，但從形式來說，并無多大區(qū)別。售后回租籌資方式采用：資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、放款、還款、資產(chǎn)回購；抵押貸款流程采用：資產(chǎn)抵押、放款、還款、抵押撤銷。兩者均有資產(chǎn)作融資的保證。售后回租中承租人支付租金等于支付貸款的利息或本息，所支付的租金抵補(bǔ)了出租人的全部投資，相當(dāng)于借款人始終背負(fù)銀行負(fù)債?？梢哉f售后回租和銀行抵押貸款一樣反映了兩者的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。①因此，在實(shí)踐中很容易令人混淆。

　　

　　但就其實(shí)質(zhì)來講，兩者的區(qū)別還是非常的明顯：

　　

　　1、法律關(guān)系不同

　　

　　售后回租關(guān)系的建立有兩個合同、三個當(dāng)事人。即采購和租賃兩個合同，涉及供應(yīng)商、出租人和承租人三方（回租業(yè)務(wù)中承租人與供應(yīng)商是同一人）。而抵押貸款中有貸款合同和抵押合同，涉及的各方主體是借款人、貸款人、抵押人（借款人與抵押人有可能為同一人）。

　　

　　2、讓渡的標(biāo)的物的不同

　　

　　融資租賃和信貸都是有相同的時間期限，有價出讓標(biāo)的物的使用權(quán)。但租賃出讓是物（多為有形的機(jī)器設(shè)備），信貸出讓的是現(xiàn)金。

　　

　　3、租賃物與抵押物的所有者不同

　　

　　租賃物的所有權(quán)歸債權(quán)人（出租人），回租的標(biāo)的物雖然在出售前和租賃期內(nèi)都在承租人手中，但他已將該物的所有權(quán)通過出售行為轉(zhuǎn)讓給出租人，承租人只因租賃關(guān)系而享有該設(shè)備的使用權(quán)。而貸款抵押物的所有權(quán)（及使用權(quán)）仍屬原所有者（即抵押人），設(shè)置抵押只是使債權(quán)人享有該物品的優(yōu)先受償權(quán)，抵押期內(nèi)的所有權(quán)不歸債權(quán)人，而歸債務(wù)人。

　　

　　4、會計核算不同

　　

　　抵押物在抵押人（往往是債務(wù)人）的資產(chǎn)負(fù)債表上反映，由抵押人計提折舊，管理資產(chǎn)。融資性租賃物在出租人（債權(quán)人）的資產(chǎn)負(fù)債表上反映，由出租人計提折舊，管理資產(chǎn)。

　　

　　5、償還的資金來源、稅賦的不同

　　

　　租賃費(fèi)直接作為經(jīng)營費(fèi)用，在成本中列支。而歸還貸款的資金來源只能是折舊和稅后利潤。正因?yàn)樽赓U還租的會計處理方法不同，租賃才具有延遲納（所得）稅的功能。

　　

　　6、物的處置程序不同

　　

　　承租人違約（不付租金），出租人可中止租賃關(guān)系，直接收回租賃物。而貸款人違約（不歸還貸款），債權(quán)人要獲得抵押物償債，只要債務(wù)人有異議，還須經(jīng)過訴訟程序，才能處置抵押物。

　　

　　7、租賃物和抵押物滅失后的處理不同

　　

　　租賃物滅失，除保險責(zé)任外，出租人可追究承租人善良管理責(zé)任。而抵押物滅失，債權(quán)人可要求債務(wù)人重新設(shè)置抵押或擔(dān)保，否則可中止借貸關(guān)系，收回債權(quán)。

　　

　　二、融資租賃合同的認(rèn)定

　　

　?。ㄒ唬┳赓U物所有權(quán)的取得，是融資租賃的前提條件

　　

　　《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定，“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定。”《中華人民共和國合同法》第二百三十七條規(guī)定，“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。”根據(jù)上述法律規(guī)定，融資租賃涉及出租人、承租人、出賣人三方主體，包含買賣和租賃兩個合同關(guān)系，即出租人的“融物”和承租人的“融資”兩個方面。在承租人通過融物而實(shí)現(xiàn)融資租賃的過程中，租賃物的買賣是不可缺少的環(huán)節(jié)。

　　

　　《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第二條的規(guī)定，承租人將其自有物出賣給出租人,再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。根據(jù)上述法律條款的規(guī)定，承租人和出賣人可以為同一人，即融資租賃可以為兩方主體，司法實(shí)踐中，這種交易模式也被稱為售后回租，但從上述法律條款也可以看出，即使是兩方主體，租賃物的買賣關(guān)系即出租人的“融物”過程也是必需存在的要素，也就是一定要存在買賣租賃物的行為，因?yàn)闆]有買賣行為的發(fā)生，租賃物的所有權(quán)不會變更給出租人，那么作為僅有兩方主體的融資租賃，承租人實(shí)際上為租賃物的所有人，當(dāng)然可以使用其所有的物，客觀上不會存在租賃該物使用權(quán)的問題，也就不存在回租的情形，因此，不發(fā)生買賣關(guān)系的所謂融資租賃是一個悖論，不應(yīng)被認(rèn)定為上述法律規(guī)定的融資租賃關(guān)系。

　　

　　根據(jù)上述法律條款及分析，不論是三方主體，還是兩方主體，認(rèn)定融資租賃行為的要素應(yīng)包括買賣行為（出租人“融物”）和租賃行為兩個方面，缺一不可，買賣關(guān)系是租賃的前提條件，沒有買賣就沒有融資租賃。

　　

　?。ǘ度谫Y租賃合同（回租）》的性質(zhì)認(rèn)定

　　

　　A公司與B公司簽署的《融資租賃合同（回租）》及該合同履行過程中，并無租賃物的買賣，沒有發(fā)生“融物”的行為。

　　

　　1、《融資租賃合同（回租）》第二條雖然約定了關(guān)于租賃物的購買的相關(guān)條款，但該條關(guān)于擬購租賃物的價款支付不符合法律的規(guī)定和買賣交易習(xí)慣。《合同法》第一百三十條規(guī)定，買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定。主合同第二條的價款支付約定，要求A公司為還沒發(fā)生的融資租賃行為提供擔(dān)保后才進(jìn)行支付，顛倒了出租人先“融物”后出租的先后順序，并且為A公司設(shè)置了不符合買賣交易習(xí)慣的義務(wù)，使該買賣交易行為價款支付部分難以履行。同時，結(jié)合租賃物的價值，交易習(xí)慣中也不存在因沒有擔(dān)保就極大的減少買賣標(biāo)的物已確定的對價（自6000萬元減至2000萬元）的情形，一般來說，標(biāo)的物沒有毀損滅失，其確定的價值也不應(yīng)減損。

　　

　　因此，從租賃物的價值及主合同為A公司設(shè)置的義務(wù)上來看，B公司要去A公司提供相應(yīng)抵押物之后才將租賃標(biāo)的價格確定為6000萬元，未提供相應(yīng)抵押物則將租賃標(biāo)的確定為2000萬元。這種情形，更符合抵押貸款的特征，該協(xié)議性質(zhì)很難應(yīng)被認(rèn)定為借貸協(xié)議。

　　

　　2、《融資租賃合同（回租）》第三條雖然約定了關(guān)于租賃物的交付，但根據(jù)其約定及履行過程來看，A公司從未向B公司交付過租賃物，B公司也未在租賃物上進(jìn)行貼標(biāo)，2016年8月9日A公司與B公司簽訂的《抵押合同》載明：“B公司授權(quán)A公司將主合同約定的租賃物作為抵押物抵押給B公司”，也證明B公司沒有取得過租賃物的所有權(quán)。《物權(quán)法》第23條規(guī)定“動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力”，主合同約定的租賃物是機(jī)器設(shè)備及相關(guān)儀器等動產(chǎn)，根據(jù)上述法律規(guī)定，沒有交付不發(fā)生物權(quán)的轉(zhuǎn)移，也就是說B公司自始至終都沒有取得租賃物的所有權(quán)，雙方的買賣行為沒有履行，B公司沒有融到物，那么，B公司如何將不是自己所有的租賃物租給A公司？

　　

　　綜上，從主合同約定的租賃物購買、交付條款及實(shí)際履行情況來看，A公司與B公司并不存在關(guān)于租賃物的買賣關(guān)系，租賃物的所有權(quán)沒有發(fā)生過轉(zhuǎn)移，B公司從未取得過租賃物的所有權(quán)，其權(quán)利一直在A公司處，所謂的《租賃物接受書》中所載的從B公司接受租賃物的情況不可能發(fā)生。根據(jù)上述分析，A公司與B公司簽署的《融資租賃合同（回租）》名為融資租賃合同，但僅進(jìn)行了“融資”，而沒有“融物”，故可以認(rèn)定名為融資租賃，實(shí)為企業(yè)間的借貸。

　　

　　當(dāng)然，司法實(shí)踐中，法院對回租式融資租賃的認(rèn)定因承辦法官對法律認(rèn)識及其自由裁量權(quán)的運(yùn)用不同而判決迥異，我們通過檢索已發(fā)生的案例發(fā)現(xiàn)目前法院對回租式融資租賃的認(rèn)識不斷深入，不再片面的以合同形式為依據(jù)就武斷的認(rèn)定融資租賃關(guān)系，《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定逐漸的真正成為該類案件的判決依據(jù)。

　　

　?。ㄈ┟麨槿谫Y租賃，實(shí)為企業(yè)間借貸的法律后果

　　

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第一條的規(guī)定，對名為融資租賃合同，但實(shí)際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實(shí)際構(gòu)成的法律關(guān)系處理，因此，A公司與B公司簽訂的《融資租賃合同（回租）》公司可能按實(shí)際法律關(guān)系即企業(yè)間的借貸關(guān)系處理。

　　

　　1、關(guān)于企業(yè)間的借貸合同效力的認(rèn)定

　　

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)間的借貸，屬于民間借貸。這種規(guī)定打破了我國實(shí)行的嚴(yán)格的金融監(jiān)管制度，認(rèn)為借貸雙方均為法人、其他組織的借貸行為違反了國家金融監(jiān)管，上述司法結(jié)束有條件的認(rèn)可法人之間、其他組織之間以及它們相互之間所訂借貸合同的效力。

　　

　　根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，對于被認(rèn)定為借貸合同的融資租賃交易，如果符合規(guī)定的條件，應(yīng)認(rèn)定合同有效。有效的條件包括二方面：一是借貸是為生產(chǎn)經(jīng)營需要。二是沒有《合同法》第52條規(guī)定的合同無效的五種情形及上述司法解釋第14條規(guī)定的五種情形。

　　

　　如果B公司并非以資金融通為常業(yè)，A公司與B公司系因生產(chǎn)經(jīng)營需要而進(jìn)行的臨時性資金拆借行為，沒有違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的情形，應(yīng)認(rèn)定借款合同有效。但在司法實(shí)踐中，由于審裁標(biāo)準(zhǔn)不一，不排除有的法院以融資租賃公司“套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人”為由，認(rèn)定融資租賃公司與承租人之間的借貸關(guān)系無效。

　　

　　2、關(guān)于《融資租賃合同（回租）》按借貸法律關(guān)系的處理

　　

　　主合同雖然有效，但因合同性質(zhì)不同適用的法律規(guī)定亦不同，民間借貸合同主要適用《合同法》借款合同專章的規(guī)定和民間借貸案件司法解釋的規(guī)定。那么，主合同的相關(guān)約定因合同性質(zhì)不同而不再完全適用，法律關(guān)系不同，當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)不同，適用法律不同，由此產(chǎn)生的法律后果亦不同。

　　

　?。?）關(guān)于借款本金的認(rèn)定

　　

　　按照主合同約定，租賃物本金為2000萬，B公司實(shí)際向A公司支付1000余萬元，如果作為融資租賃法律關(guān)系處理，融資租賃交易的本金應(yīng)以2000萬元計算，并且受法律保護(hù)。但是如認(rèn)定為借貸關(guān)系，就不能按融資租賃關(guān)系確定租金的構(gòu)成，而應(yīng)按借貸關(guān)系的法律規(guī)定確定借貸本金?！逗贤ā返?00條規(guī)定：“借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計算利息。” 《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第27條規(guī)定：“預(yù)先在本金中扣除利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)將實(shí)際出借的金額認(rèn)定為本金。”B公司預(yù)先扣除的所謂財務(wù)顧問費(fèi)應(yīng)被認(rèn)定為提前扣除的利息，B公司實(shí)際出借給A公司的資金應(yīng)應(yīng)為1000余萬元。

　　

　　（2）關(guān)于利息的計算

　　

　　在認(rèn)定實(shí)際借款的金額后，應(yīng)以B公司實(shí)際出借的1000余萬元作為本金，依雙方約定的還本付息方法計算利息。

　　

　　《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第26條規(guī)定：“借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。”主合同約定的年利率為10%，未超過24%，故可以認(rèn)定該約定的利率（當(dāng)然，如果該借貸被認(rèn)定為無效，則應(yīng)適用法定利率計算）。

　　

　　綜上所述，B公司的預(yù)期合同目的是以2000萬元或6000萬元作為本金計算租金收取利差，收取900萬財務(wù)顧問費(fèi)。但如果主合同被認(rèn)定為借貸法律關(guān)系后，即使該借貸法律關(guān)系有效，B公司也只能以實(shí)際支付給A公司的1000余萬元計算借款利息（10%／年）獲得利差收入，那么這種情況下，A公司的成本將大大降低。

　　

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　　作者：四川恒和信律師事務(wù)所 楊仕建、葛偉