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　　從《動產(chǎn)抵押登記辦法》評價角度

　　

　　近日，國家工商行政管理總局頒布了新修訂的《動產(chǎn)抵押登記辦法》（以下稱新《辦法》），于2016年9月1日正式實(shí)施。新《辦法》在抵押登記機(jī)關(guān)、抵押程序以及抵押登記信息公示等方面做出了修訂（詳見下文新舊《辦法》對比圖），對保障交易安全、促進(jìn)資金融通和商品流通將起到積極的作用。

　　

　　在融資租賃領(lǐng)域，抵押經(jīng)常伴隨發(fā)生。主要包括三種情形：一是承租人或者第三方將其除租賃物以外的財(cái)產(chǎn)對出租人進(jìn)行的抵押，此等情形較多；二是出租人抵押，是指出租人為了獲得外部融資提供的抵押，包括向資金提供方的銀行或第三方機(jī)構(gòu)直接提供抵押和向擔(dān)保方提供反擔(dān)保；三是承租人對租賃物的抵押，是指經(jīng)出租人授權(quán)，承租人將租賃物抵押給出租人并依法辦理抵押登記的情形，主要目的是防止出現(xiàn)承租人將租賃物轉(zhuǎn)讓、抵押、質(zhì)押等經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。上述三種擔(dān)保，如果租賃物屬于動產(chǎn)，則理應(yīng)適用《動產(chǎn)抵押登記辦法》的規(guī)定。下面，本文從《動產(chǎn)抵押登記辦法》的評價角度來分析融資租賃抵押中的相關(guān)法律問題。

　　

　　一、新舊《辦法》核心內(nèi)容對比

　　

　　二、新《辦法》頒布后對融資租賃業(yè)務(wù)實(shí)際操作的意義

　　

　　1、租賃公司可以通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)查詢動產(chǎn)抵押信息。

　　

　　新《辦法》規(guī)定了“登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將動產(chǎn)抵押信息通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示”，“各地工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)積極推動動產(chǎn)抵押登記信息化建設(shè)工作”。根據(jù)《企業(yè)信息公示暫行條例》的規(guī)定，工商部門應(yīng)當(dāng)自動產(chǎn)抵押信息產(chǎn)生之日起20日內(nèi)予以公示。20日的公示時間要求可能會引起抵押登記信息滯后于實(shí)際抵押信息的問題，但是通過查詢抵押登記在很大程度上可防范租賃物設(shè)定抵押的風(fēng)險(xiǎn)。

　　

　　2、租賃公司和承租人可以共同委托一名代理人或中介公司辦理抵押登記。

　　

　　新《辦法》規(guī)定了抵押登記可以由抵押合同雙方共同委托的代理人到登記機(jī)關(guān)辦理，體現(xiàn)了簡政快捷的便民理念。為節(jié)省時間，融資租賃合同雙方可以委托代理人或中介公司進(jìn)行抵押登記。

　　

　　3、融資租賃中動產(chǎn)租賃物應(yīng)當(dāng)及時辦理登記。

　　

　　新《辦法》重申了“抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”。這提醒我們，對于融資租賃物抵押要及時辦理登記，否則會面臨無法產(chǎn)生對抗第三人的法律效果。

　　

　　4、市場監(jiān)督管理局也屬于辦理動產(chǎn)抵押的行政部門。

　　

　　新《辦法》規(guī)定，辦理動產(chǎn)抵押的工商行政管理部門，包括履行工商行政管理部門的職責(zé)的市場監(jiān)督管理部門。部分省份機(jī)構(gòu)改革后，新成立市場監(jiān)督管理局，行使原工商行政管理職能，負(fù)責(zé)辦理動產(chǎn)抵押登記。

　　

　　三、融資租賃物抵押相關(guān)法律問題分析

　　

　　1、融資租賃中動產(chǎn)租賃物抵押宜適當(dāng)擴(kuò)大范圍并統(tǒng)一由工商部門進(jìn)行登記

　　

　　新《辦法》規(guī)定的抵押物限于生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品這四類，無法涵蓋融資租賃實(shí)踐中出現(xiàn)的許多動產(chǎn)租賃物。比如實(shí)踐中鋼結(jié)構(gòu)資產(chǎn)在山東棗莊、蘭州曾做為動產(chǎn)在工商局進(jìn)行登記，奶牛等生物資產(chǎn)也作為動產(chǎn)抵押物進(jìn)行登記。但鋼結(jié)構(gòu)和奶牛嚴(yán)格意義上并不屬于新《辦法》規(guī)定的四類動產(chǎn)。隨著融資租賃的發(fā)展，融資租賃物的范圍逐步在拓寬，而新《辦法》僅羅列了四種抵押物，未免有不合時宜之嫌。《不動產(chǎn)登記暫行條例》第二條第二款規(guī)定，“本條例所稱不動產(chǎn)，是指土地、海域以及房屋、林木等定著物。”可以看出，《不動產(chǎn)登記暫行條例》對不動產(chǎn)的定義是采取列舉+概括式的方法，建議對動產(chǎn)的定義也采取列舉+概括的形式加以規(guī)定以涵蓋無法列舉的動產(chǎn)類型。

　　

　　從實(shí)踐來看，關(guān)于生物資產(chǎn)租賃物的抵押，部分地方工商部門接受并辦理了動產(chǎn)抵押登記，但也有以無法律依據(jù)不予登記的情形。我們期待，所有工商部門對此等動產(chǎn)抵押物持?jǐn)U張解釋的態(tài)度。

　　

　　關(guān)于動產(chǎn)抵押的登記部門，新《辦法》規(guī)定，抵押人住所地的工商行政管理部門（包括履行工商行政管理職責(zé)的市場監(jiān)督管理部門）辦理動產(chǎn)抵押登記?！段餀?quán)法》一百八十九條規(guī)定，以浮動財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)由抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記?！稉?dān)保法》第四十二條規(guī)定，以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，由財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門辦理抵押登記。《擔(dān)保法》四十三條規(guī)定，以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，登記部門為抵押人所在地公證部門。 可以看出，關(guān)于動產(chǎn)抵押登記機(jī)關(guān)，《擔(dān)保法》的規(guī)定和《物權(quán)法》、新《辦法》不太一致，主要沖突體現(xiàn)在《擔(dān)保法》和新《辦法》的規(guī)定上。從法律效力層級來講，《擔(dān)保法》作為法律，優(yōu)于作為部門規(guī)章的《動產(chǎn)抵押登記辦法》；從時間上來講，《擔(dān)保法》雖然是法律，但頒布時間較早，而新《辦法》是專門針對動產(chǎn)抵押登記的最新規(guī)范性文件。

　　

　　從實(shí)務(wù)操作的角度來看，新《擔(dān)保法》和新《辦法》均對動產(chǎn)抵押均有規(guī)范指導(dǎo)作用，存在不同的抵押登記機(jī)關(guān)也提醒我們，融資租賃業(yè)務(wù)相關(guān)當(dāng)事人要準(zhǔn)確獲取租賃物的抵押信息，除了在工商行政管理部門進(jìn)行查詢外，還需在公證處進(jìn)行查詢。然而，從法理的角度來看，公證處公示效力較弱，而且在不同區(qū)域之間并未形成統(tǒng)一的查詢系統(tǒng)，查詢成本過高。我們建議，將工商行政管理部門（包括履行工商行政管理職責(zé)的市場監(jiān)督管理部門）作為統(tǒng)一動產(chǎn)抵押登記機(jī)關(guān)。

　　

　　2、融資租賃中承租人浮動抵押的風(fēng)險(xiǎn)防范

　　

　　新《辦法》重申了《物權(quán)法》第一百八十一條，規(guī)定對浮動抵押物進(jìn)行登記。浮動抵押特征在于抵押標(biāo)的的不確定性，在行使抵押權(quán)的時候才能最終確定，抵押人新增的抵押物作為將來取得的財(cái)產(chǎn)屬于浮動抵押財(cái)產(chǎn)。浮動抵押最大的優(yōu)勢在于擴(kuò)大抵押物范圍，拓寬融資渠道。雖然融資租賃實(shí)踐中浮動抵押并不多見，但仍有討論價值。

　　

　　情形一：如若承租人之前就自己財(cái)產(chǎn)設(shè)定浮動抵押，之后通過新增直租承租，經(jīng)出租人授權(quán)將租賃物抵押給出租人再次設(shè)立抵押，這兩個抵押各自有效，不發(fā)生沖突。因?yàn)樾略鲋弊獾淖赓U物所有權(quán)屬于出租人，不屬于承租人的新增財(cái)產(chǎn)，不能計(jì)入承租人的浮動抵押財(cái)產(chǎn)。

　　

　　情形二：如若承租人之前就自己財(cái)產(chǎn)設(shè)定浮動抵押，之后通過售后回租承租，經(jīng)出租人授權(quán)將租賃物抵押給出租人再次設(shè)立抵押，此時存在法律監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)。

　　

　　根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》第三十四條規(guī)定，金融租賃公司不得接受已設(shè)置任何抵押、權(quán)屬存在爭議或已被司法機(jī)關(guān)查封、扣押的財(cái)產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財(cái)產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的租賃物。如此規(guī)定的目的在于防止第三人對租賃物行使相關(guān)權(quán)利，破壞已經(jīng)形成的融資租賃法律關(guān)系。根據(jù)《物權(quán)法》第一百八十九條的規(guī)定，浮動抵押后，抵押權(quán)人不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。可以看出，浮動抵押財(cái)產(chǎn)在正常經(jīng)營活動中售出后，任何人不得向買受人主張權(quán)利。所以，即使金融租賃公司接受浮動抵押財(cái)產(chǎn)作出售后回租的租賃物，抵押權(quán)人也不得向租賃公司主張抵押權(quán)，不會破壞融資租賃法律關(guān)系的穩(wěn)定性。但是，實(shí)踐中會面臨著不符合《金融租賃公司管理辦法》的風(fēng)險(xiǎn)。

　　

　　因此，為了防范風(fēng)險(xiǎn)，建議租賃公司在售后回租前對租賃物的抵押及權(quán)屬狀態(tài)進(jìn)行查詢。對于已經(jīng)登記的抵押，租賃公司只要通過動產(chǎn)抵押登記查詢即可；對于未經(jīng)登記的浮動抵押，雖然沒有對抗效力，不產(chǎn)生對抗第三人的法律效果，但是也要認(rèn)真做好盡調(diào)，盡可能了解抵押事實(shí)。

　　

　　3、融資租賃中“一物多抵”的解決路徑

　　

　　在融資租賃“售后回租”模式中，承租人作為租賃物所有者，為了獲得更多融資，經(jīng)常與多位出租人（融資租賃公司）簽訂售后回租協(xié)議，形成“一物多融”的局面。

　　

　　“一物多融”的融資租賃公司（出租人）位于不同的住所地，按照新《辦法》“抵押登記機(jī)關(guān)為抵押人住所地的縣級工商行政管理部門”的規(guī)定進(jìn)行抵押，則如果出租人將租賃物進(jìn)行抵押，會出現(xiàn)多個抵押人在不同地方的工商局對同一租賃物進(jìn)行抵押的“一物多抵”的情況。鑒于全國企業(yè)信息公示系統(tǒng)無法通過租賃物來查詢動產(chǎn)抵押情，此時出租人將面臨著難以查詢的困境。

　　

　　面對這種情況，我們建議通過以下途徑來預(yù)防融資租賃“一物多抵”的情況：一是根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人，并在承租人所在地辦理抵押登記。租賃公司通過對承租人動產(chǎn)抵押信息的查詢來了解租賃物抵押情況。二是通過中國人民銀行征信中心查詢與承租方有資金關(guān)系的融資租賃公司，然后通過企業(yè)信用公示系統(tǒng)查詢這些融資租賃關(guān)系的動產(chǎn)抵押情況。

　　

　　文章來源：圣大律師事務(wù)所 

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