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　　作者 |  白福東律師

　　

　　出品 | 十點(diǎn)法務(wù)

　　

　　融資租賃最早起源于二戰(zhàn)之后的美國(guó)，1952年杰恩菲爾德創(chuàng)立了第一家美國(guó)國(guó)際租賃公司。之后歷經(jīng)三四十年的發(fā)展，逐漸興盛，并被稱之為二十一世紀(jì)的朝陽(yáng)產(chǎn)業(yè)，目前在美日德等發(fā)達(dá)國(guó)家已經(jīng)成為繼商業(yè)貸款之后的第二大融資模式。我國(guó)最早的融資租賃公司出現(xiàn)在80年代，兼具融資與貿(mào)易的功能，歷經(jīng)四十年的發(fā)展，目前可以說還處于起步階段。

　　

　　2015年9月1日《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)金融租賃行業(yè)健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》寫道：金融租賃是與實(shí)體經(jīng)濟(jì)緊密結(jié)合的一種投融資方式，是推動(dòng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新升級(jí)、促進(jìn)社會(huì)投資和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的積極力量。近年來(lái)，我國(guó)金融租賃行業(yè)取得長(zhǎng)足發(fā)展，綜合實(shí)力顯著提升，行業(yè)貢獻(xiàn)與社會(huì)價(jià)值逐步體現(xiàn)。但總體上看，金融租賃行業(yè)對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的滲透率和行業(yè)覆蓋率仍然較低，外部環(huán)境不夠完善，行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力有待提高。為進(jìn)一步促進(jìn)金融租賃行業(yè)健康發(fā)展，創(chuàng)新金融服務(wù)，支持產(chǎn)業(yè)升級(jí)，拓寬中小微企業(yè)融資渠道，有效服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)，經(jīng)國(guó)務(wù)院同意，現(xiàn)提出以下意見。

　　

　　該文件出臺(tái)后，國(guó)家有關(guān)部門相繼出臺(tái)了《關(guān)于融資租賃合同有關(guān)印花稅政策的通知》、《商務(wù)部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于天津等4個(gè)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)內(nèi)資租賃企業(yè)從事融資租賃業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》等相關(guān)文件。既然融資租賃是緊隨商業(yè)貸款之后的第二大融資模式，其又被稱之為二十一世紀(jì)的朝陽(yáng)產(chǎn)業(yè)，其應(yīng)當(dāng)成為民間資本逐利的市場(chǎng)之一。如何才能介入這一行業(yè)呢，當(dāng)下我國(guó)的融資租賃企業(yè)分三種，金融租賃公司、內(nèi)資試點(diǎn)融資租賃公司、外資融資租賃公司，如果想投資參與融資租賃行業(yè)，需要成為其發(fā)起人或股東，本文主要從金融租賃公司的發(fā)起人角度與大家一家學(xué)習(xí)。

　　

　　一、金融租賃公司屬于非銀行金融機(jī)構(gòu)，其監(jiān)管幾近等同于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)

　　

　　《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》（2006修訂）第二條規(guī)定：

　　

　　國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對(duì)全國(guó)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)及其業(yè)務(wù)活動(dòng)監(jiān)督管理的工作。對(duì)在中華人民共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財(cái)務(wù)公司、金融租賃公司以及經(jīng)國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理，適用本法對(duì)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)監(jiān)督管理的規(guī)定。

　　

　　《金融租賃公司管理辦法》第一條規(guī)定：

　　

　　為促進(jìn)融資租賃業(yè)務(wù)的發(fā)展，規(guī)范金融租賃公司的經(jīng)營(yíng)行為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《中華人民共和國(guó)公司法》等法律法規(guī)，制定本辦法。

　　

　　第二條規(guī)定：

　　

　　本辦法所稱金融租賃公司，是指經(jīng)銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，以經(jīng)營(yíng)融資租賃業(yè)務(wù)為主的非銀行金融機(jī)構(gòu)?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》等法律法規(guī)，制定本辦法。

　　

　　第三條規(guī)定：

　　

　　本辦法所稱融資租賃，是指出租人根據(jù)承租人對(duì)租賃物和供貨人的選擇或認(rèn)可，將其從供貨人處取得的租賃物按合同約定出租給承租人占有、使用，向承租人收取租金的交易活動(dòng)。

　　

　　第五條規(guī)定：

　　

　　本辦法所稱售后回租業(yè)務(wù)，是指承租人將自有物件出賣給出租人，同時(shí)與出租人簽訂融資租賃合同，再將該物件從出租人處租回的融資租賃形式。售后回租業(yè)務(wù)是承租人和供貨人為同一人的融資租賃方式。

　　

　　第六條規(guī)定：

　　

　　銀監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)依法對(duì)金融租賃公司實(shí)施監(jiān)督管理。

　　

　　由此可見，在我國(guó)，金融租賃的概念基本覆蓋了融資租賃的概念，如果經(jīng)營(yíng)融資租賃業(yè)務(wù)開辦融資租賃公司即應(yīng)當(dāng)受《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》，銀行業(yè)監(jiān)督機(jī)構(gòu)制定的《金融租賃公司管理辦法》、《中國(guó)銀監(jiān)會(huì)非銀行金融機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法》等法規(guī)的約束，接受銀監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。雖然商務(wù)部也出臺(tái)了很多關(guān)于融資租賃公司監(jiān)管的規(guī)定，但均未明確金融租賃公司與其他融資租賃公司的法律界線與管理模式的差別，而且商務(wù)部出臺(tái)的管理制度和規(guī)章非?；\統(tǒng)和模糊。在金融租賃公司為主要主體的融資租賃市場(chǎng)，我們必須重點(diǎn)關(guān)注金融租賃公司的設(shè)立。

　　

　　二、公民個(gè)人不能作為設(shè)立金融租賃公司的發(fā)起人、出資人或原始股東

　　

　　《金融租賃公司管理辦法》（2014）第七條規(guī)定：

　　

　　申請(qǐng)?jiān)O(shè)立金融租賃公司，應(yīng)當(dāng)有符合規(guī)定條件的發(fā)起人。

　　

　　第八條規(guī)定：

　　

　　金融租賃公司的發(fā)起人包括在中國(guó)境內(nèi)外注冊(cè)的具有獨(dú)立法人資格的商業(yè)銀行，在中國(guó)境內(nèi)注冊(cè)的、主營(yíng)業(yè)務(wù)為制造適合融資租賃交易產(chǎn)品的大型企業(yè)，在中國(guó)境外注冊(cè)的融資租賃公司以及銀監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他發(fā)起人。銀監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他發(fā)起人是指除符合本辦法第九條至第十一條規(guī)定的發(fā)起人以外的其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)和境外金融機(jī)構(gòu)。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　

　　第二十條規(guī)定：

　　

　　金融租賃公司變更股權(quán)及調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，擬投資入股的出資人需符合本辦法第八條至第十六條規(guī)定的新設(shè)金融租賃公司發(fā)起人條件。

　　

　　《中國(guó)銀監(jiān)會(huì)非銀行金融機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法》第二十四條規(guī)定：

　　

　　金融租賃公司的發(fā)起人包括在中國(guó)境內(nèi)外注冊(cè)的具有獨(dú)立法人資格的商業(yè)銀行，在中國(guó)境內(nèi)注冊(cè)的、主營(yíng)業(yè)務(wù)為制造適合融資租賃交易產(chǎn)品的大型企業(yè)，在中國(guó)境外注冊(cè)的融資租賃公司以及銀監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他發(fā)起人。銀監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他發(fā)起人是指除符合本辦法第二十五條至第二十七條規(guī)定的發(fā)起人以外的其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)和境外金融機(jī)構(gòu)。

　　

　　《金融租賃公司管理辦法》第八條規(guī)定排除了個(gè)人作為金融租賃公司發(fā)起人的可能性；第九條又排除了個(gè)人購(gòu)買金融租賃公司股權(quán)或作為出資人的可能?！吨袊?guó)銀監(jiān)會(huì)非銀行金融機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法》則重申了《金融租賃公司管理辦法》第八條和第九條的規(guī)定，由此可見公民個(gè)人既不能作為融資租賃公司的發(fā)起人和股東，如果要參與金融租賃公司的業(yè)務(wù)，只能先行設(shè)立公司法人，再以法人的名義為發(fā)起人、出資人或入股。

　　

　　三、作為金融租賃公司的發(fā)起人和股東的商業(yè)銀行、大型企業(yè)、境外機(jī)構(gòu)亦要符合規(guī)定的條件

　　

　　1. 中國(guó)境內(nèi)外注冊(cè)的具有獨(dú)立法人資格的商業(yè)銀行作為金融租賃公司發(fā)起人，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　

　　（1）滿足所在國(guó)家或地區(qū)監(jiān)管當(dāng)局的審慎監(jiān)管要求；

　　

　　（2）具有良好的公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部控制機(jī)制和健全的風(fēng)險(xiǎn)管理體系；

　　

　　（3）最近1年年末總資產(chǎn)不低于800億元人民幣或等值的可自由兌換貨幣；

　　

　?。?）財(cái)務(wù)狀況良好，最近2個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利；

　　

　?。?）為擬設(shè)金融租賃公司確定了明確的發(fā)展戰(zhàn)略和清晰的盈利模式；

　　

　?。?）遵守注冊(cè)地法律法規(guī)，最近2年內(nèi)未發(fā)生重大案件或重大違法違規(guī)行為；

　　

　　（7）境外商業(yè)銀行作為發(fā)起人的，其所在國(guó)家或地區(qū)金融監(jiān)管當(dāng)局已經(jīng)與銀監(jiān)會(huì)建立良好的監(jiān)督管理合作機(jī)制；

　　

　?。?）入股資金為自有資金，不得以委托資金、債務(wù)資金等非自有資金入股；

　　

　?。?）承諾5年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的金融租賃公司股權(quán)（銀監(jiān)會(huì)依法責(zé)令轉(zhuǎn)讓的除外）、不將所持有的金融租賃公司股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押或設(shè)立信托，并在擬設(shè)公司章程中載明；

　　

　?。?0）銀監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他審慎性條件。

　　

　　2.在中國(guó)境內(nèi)注冊(cè)的、主營(yíng)業(yè)務(wù)為制造適合融資租賃交易產(chǎn)品的大型企業(yè)作為金融租賃公司發(fā)起人，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　

　?。?）有良好的公司治理結(jié)構(gòu)或有效的組織管理方式；

　　

　?。?）最近1年的營(yíng)業(yè)收入不低于50億元人民幣或等值的可自由兌換貨幣；

　　

　?。?）財(cái)務(wù)狀況良好，最近2個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利；

　　

　　（4）最近1年年末凈資產(chǎn)不低于總資產(chǎn)的30%；

　　

　?。?）最近1年主營(yíng)業(yè)務(wù)銷售收入占全部營(yíng)業(yè)收入的80%以上；

　　

　?。?）為擬設(shè)金融租賃公司確定了明確的發(fā)展戰(zhàn)略和清晰的盈利模式；

　　

　?。?）有良好的社會(huì)聲譽(yù)、誠(chéng)信記錄和納稅記錄；

　　

　?。?）遵守國(guó)家法律法規(guī)，最近2年內(nèi)未發(fā)生重大案件或重大違法違規(guī)行為；

　　

　?。?）入股資金為自有資金，不得以委托資金、債務(wù)資金等非自有資金入股；

　　

　　（10）承諾5年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的金融租賃公司股權(quán)（銀監(jiān)會(huì)依法責(zé)令轉(zhuǎn)讓的除外）、不將所持有的金融租賃公司股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押或設(shè)立信托，并在擬設(shè)公司章程中載明；

　　

　?。?1）銀監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他審慎性條件。

　　

　　3.在中國(guó)境外注冊(cè)的具有獨(dú)立法人資格的融資租賃公司作為金融租賃公司發(fā)起人，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　

　?。?）具有良好的公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部控制機(jī)制和健全的風(fēng)險(xiǎn)管理體系；

　　

　?。?）最近1年年末總資產(chǎn)不低于100億元人民幣或等值的可自由兌換貨幣；

　　

　?。?）財(cái)務(wù)狀況良好，最近2個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利；

　　

　　（4）遵守注冊(cè)地法律法規(guī)，最近2年內(nèi)未發(fā)生重大案件或重大違法違規(guī)行為；

　　

　　（5）所在國(guó)家或地區(qū)經(jīng)濟(jì)狀況良好；

　　

　　（6）入股資金為自有資金，不得以委托資金、債務(wù)資金等非自有資金入股；

　　

　?。?）承諾5年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的金融租賃公司股權(quán)（銀監(jiān)會(huì)依法責(zé)令轉(zhuǎn)讓的除外）、不將所持有的金融租賃公司股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押或設(shè)立信托，并在擬設(shè)公司章程中載明；#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　

　?。?）銀監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他審慎性條件。

　　

　　4.其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)作為金融租賃公司發(fā)起人，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　

　?。?）有良好的公司治理結(jié)構(gòu)或有效的組織管理方式；

　　

　?。?）有良好的社會(huì)聲譽(yù)、誠(chéng)信記錄和納稅記錄；

　　

　?。?）經(jīng)營(yíng)管理良好，最近2年內(nèi)無(wú)重大違法違規(guī)經(jīng)營(yíng)記錄；

　　

　?。?）財(cái)務(wù)狀況良好，且最近2個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利；

　　

　　（5）入股資金為自有資金，不得以委托資金、債務(wù)資金等非自有資金入股；

　　

　　（6）承諾5年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的金融租賃公司股權(quán)（銀監(jiān)會(huì)依法責(zé)令轉(zhuǎn)讓的除外），不將所持有的金融租賃公司股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押或設(shè)立信托，并在公司章程中載明；

　　

　?。?）銀監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他審慎性條件；

　　

　　其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)為非金融機(jī)構(gòu)的，最近1年年末凈資產(chǎn)不得低于總資產(chǎn)的30%；

　　

　　其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)為金融機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)符合與該類金融機(jī)構(gòu)有關(guān)的法律、法規(guī)、相關(guān)監(jiān)管規(guī)定要求。

　　

　　5.其他境外金融機(jī)構(gòu)作為金融租賃公司發(fā)起人，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　

　?。?）滿足所在國(guó)家或地區(qū)監(jiān)管當(dāng)局的審慎監(jiān)管要求；

　　

　?。?）具有良好的公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部控制機(jī)制和健全的風(fēng)險(xiǎn)管理體系；

　　

　　（3）最近1年年末總資產(chǎn)原則上不低于10億美元或等值的可自由兌換貨幣；

　　

　　（4）財(cái)務(wù)狀況良好，最近2個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利；

　　

　?。?）入股資金為自有資金，不得以委托資金、債務(wù)資金等非自有資金入股；

　　

　?。?）承諾5年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的金融租賃公司股權(quán)、不將所持有的金融租賃公司股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押或設(shè)立信托，并在公司章程中載明；

　　

　?。?）所在國(guó)家或地區(qū)金融監(jiān)管當(dāng)局已經(jīng)與銀監(jiān)會(huì)建立良好的監(jiān)督管理合作機(jī)制；

　　

　?。?）具有有效的反洗錢措施；

　　

　　（9）所在國(guó)家或地區(qū)經(jīng)濟(jì)狀況良好；

　　

　　（10）銀監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他審慎性條件。

　　

　　四、企業(yè)不能作為設(shè)立融資租賃公司的發(fā)起人、出資人或股東的七種情形

　　

　　1.公司治理結(jié)構(gòu)與機(jī)制存在明顯缺陷；

　　

　　2.關(guān)聯(lián)企業(yè)眾多、股權(quán)關(guān)系復(fù)雜且不透明、關(guān)聯(lián)交易頻繁且異常；

　　

　　3.核心主業(yè)不突出且其經(jīng)營(yíng)范圍涉及行業(yè)過多；

　　

　　4.現(xiàn)金流量波動(dòng)受經(jīng)濟(jì)景氣影響較大；

　　

　　5.資產(chǎn)負(fù)債率、財(cái)務(wù)杠桿率高于行業(yè)平均水平；

　　

　　6.代他人持有金融租賃公司股權(quán)；

　　

　　7.其他對(duì)金融租賃公司產(chǎn)生重大不利影響的情況。