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　　二、融資租賃糾紛的現(xiàn)狀

　　

　　（一）數(shù)據(jù)統(tǒng)計

　　

　　以2016年1月1日至2017年9月30日中國裁判文書網(wǎng)公布的天津地區(qū)判決書數(shù)量164件為依據(jù)。

　　

　　按照裁判文書公布時間：2016年公布120件，2017年公布44件

　　

　　2016年一審案件級別管轄分布：中院2件，基層法院118件

　　

　　2017年一審案件級別管轄分布：高院4件（不動產(chǎn)售后回租3，機器設(shè)備售后回租1），中院9件，基層法院31件

　　

　　2016年 一中院轄區(qū)4件，一中院1件 （設(shè)備直租），南開1件（設(shè)備直租），武清1件（設(shè)備直租），靜?？h1件（設(shè)備回租）；二中院轄區(qū)116件，二中院1件（設(shè)備回租），河?xùn)|1件（車輛直租），河西1件（設(shè)備直租），濱海新區(qū)113件（設(shè)備回租44,設(shè)備直租40，醫(yī)療設(shè)備回租4，車輛直租19，車輛回租6）。

　　

　　2017年 一中院轄區(qū)4件，一中院3件（設(shè)備回租），寶坻1件（車輛直租）；二中院轄區(qū)36件，二中院6件（設(shè)備回租），河西1件（車輛直租），津南1件（設(shè)備直租），濱海新區(qū)28件（車輛回租21，設(shè)備直租4 ，設(shè)備回租3）。

　　

　　2016涉訴情況按照業(yè)務(wù)類型劃分：機器設(shè)備直租44件、機器設(shè)備售后回租46件，車輛直租20件， 車輛售后回租6件，醫(yī)療設(shè)備回租4件。

　　

　　2017年涉訴情況按照業(yè)務(wù)類型劃分：機器設(shè)備直租5件，機器設(shè)備售后回租13件，車輛直租2件，車輛售后回租21件，不動產(chǎn)售后回租3件。

　　

　?。ǘ?shù)據(jù)分析

　　

　　從法院系統(tǒng)獲取的一審收案數(shù)量顯示，2015年為409件， 2016年為416件，糾紛數(shù)量持續(xù)增長。從裁判文書數(shù)量上來看，一審案件主要集中在基層法院特別是濱海新區(qū)法院，2017年又呈現(xiàn)出新的特點，中級法院和高級法院判決數(shù)量有所上升，這說明融資租賃企業(yè)業(yè)務(wù)規(guī)模呈上升趨勢。從涉訴業(yè)務(wù)類型來看，傳統(tǒng)的機器設(shè)備直租、售后回租占比依然較大，屬于糾紛的多發(fā)領(lǐng)域；2017年車輛直租和售后回租占比增長較快，超越機器設(shè)備成為糾紛發(fā)生最多的業(yè)務(wù)領(lǐng)域。2016年醫(yī)療設(shè)備售后回租糾紛占比較小，受理法院也全部集中在基層法院，2017年該領(lǐng)域沒有新的判決。2017年較2016年增加了不動產(chǎn)售后回租這一新的糾紛領(lǐng)域，案件全部由天津市高級人民法院審理，這說明該領(lǐng)域單筆合同金額較大，訴訟比例較低。

　　

　　第二部分 重點法律問題研究

　　

　　一、融資租賃法律關(guān)系的認(rèn)定

　　

　　融資租賃法律關(guān)系原在我國《合同法》第十四章有所體現(xiàn)，隨著經(jīng)濟活動的日益發(fā)展，融資租賃業(yè)務(wù)在各個領(lǐng)域的滲透率的增加，涌現(xiàn)出了各種類型的融資租賃產(chǎn)品，《合同法》中這一章的規(guī)定已不能滿足經(jīng)濟活動的需要。最高人民法院于2014年頒布了《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱“《司法解釋》”），進一步完善了規(guī)范融資租賃業(yè)務(wù)的法律體系，為融資租賃合同糾紛構(gòu)建了審判的法律依據(jù)，同時也起到了規(guī)范融資租賃業(yè)務(wù)行為的作用。

　　

　　《司法解釋》第一條便明確規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定。對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理”。該條規(guī)定從司法審判的角度明確了認(rèn)定融資租賃法律關(guān)系的確定性因素，即如果不滿足上述規(guī)定的法律要件，則不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。對于被人民法院否定了融資租賃法律關(guān)系的，出租人將難以實現(xiàn)融資租賃合同項下的預(yù)期收益。

　　

　　在我們分析研究的天津地區(qū)和上海地區(qū)的司法判例中，均存在著否定融資租賃法律關(guān)系的案例，法院主要的認(rèn)定觀點為：

　　

　　1、是否存在真實的租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移

　　

　　法院認(rèn)為沒有進行法定的所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的租賃物，如不動產(chǎn)的融資租賃沒有進行不動產(chǎn)過戶手續(xù)的，不認(rèn)定為融資租賃法律關(guān)系。

　　

　　法院經(jīng)審查認(rèn)定租賃物不存在，即出租人自始沒有受讓租賃物的意思表示。出租人沒有對擬受讓的租賃物進行任何形式、任何信息的審查，在此情況下，法院認(rèn)定租賃物是不存在的，不具備融物融資的特點，從而否定了融資租賃合同關(guān)系。對于開發(fā)商開發(fā)的商業(yè)地產(chǎn)，如以銷售為目的的則不能認(rèn)定為合格的租賃物；對于道橋、管網(wǎng)等基礎(chǔ)設(shè)施，嚴(yán)格地按照最高人民法院民二庭的意見，亦是不符合合格租賃物的規(guī)定的。出于規(guī)避上述法院意見的目的，在實際業(yè)務(wù)中出租人與承租人往往將基礎(chǔ)設(shè)施拆分成各個設(shè)備進行融資租賃，司法實踐中存在受理法院不去主動審查該等租賃物的合格性，尊重當(dāng)事人意思自治認(rèn)定融資租賃法律關(guān)系的案例。我們認(rèn)為，如果嚴(yán)格從租賃物應(yīng)有的法律要件進行分析，上述租賃物實際上是難以進行所有權(quán)轉(zhuǎn)讓并在短期內(nèi)產(chǎn)生收益的，因此不排除道橋、管網(wǎng)等基礎(chǔ)設(shè)施被認(rèn)定為不合格租賃物的可能性，因租賃物的不合格進一步導(dǎo)致融資租賃法律關(guān)系被否定的可能性。而且，在我們研究的司法判例中也確實出現(xiàn)過一審法院認(rèn)定的融資租賃法律關(guān)系被二審法院否定的情形，如（2016）最高法民終286號判決中就認(rèn)為租賃物的約定不能證明租賃物確實存在且不能特定化，因此不認(rèn)可融資租賃法律關(guān)系。

　　

　　2、租賃物為單純的無形資產(chǎn)或者權(quán)利

　　

　　在融資租賃行業(yè)飛速發(fā)展的時代，在融資租賃產(chǎn)品層出不窮的當(dāng)今，越來越多的新型租賃物出現(xiàn)在融資租賃業(yè)務(wù)中，對于這些創(chuàng)新的租賃物是否能夠得到法律的保護、受到法院的支持，則直接關(guān)系著出租人能否取得融資租賃合同項下的預(yù)期收益。

　　

　　除上述將不被認(rèn)定為融資租賃法律關(guān)系的情形外，對于租賃物的合格性審查也關(guān)系著融資租賃法律關(guān)系的成立與否。從租賃物定義角度出發(fā)，租賃物應(yīng)是能夠進行價值評估，可以轉(zhuǎn)讓并能夠產(chǎn)生收益的有形物。從司法審判機關(guān)的觀點出發(fā)，最高人民法院民二庭關(guān)于司法解釋的理解和適用認(rèn)為，以權(quán)利和單純的無形資產(chǎn)作為租賃物，亦是不符合《司法解釋》的立法本意的。從主管部門的行業(yè)規(guī)定出發(fā)，商務(wù)部在其制定的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》中要求，無形資產(chǎn)作為合格融資租賃物的前提為附屬于生產(chǎn)設(shè)備、通訊設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗檢測設(shè)備、工程機械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類動產(chǎn)和飛機、汽車、船舶等各類交通工具上，且價值不超過租賃財產(chǎn)價值的1/2。銀監(jiān)會在其制定的《金融租賃公司管理辦法》中將金融租賃公司的租賃物限定為固定資產(chǎn)，不允許單獨以無形資產(chǎn)開展融資租賃業(yè)務(wù)。商務(wù)部在其制訂的《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》中，并無禁止性規(guī)定。

　　

　　3、租賃物無法進行所有權(quán)轉(zhuǎn)移或者無法實際回收租賃物的

　　

　　承租人將無權(quán)處分的或者所有權(quán)存在瑕疵的、已經(jīng)設(shè)立抵押或者已經(jīng)被司法機關(guān)查封等情況的財產(chǎn)作為標(biāo)的物，將致使出租人無法取得所有權(quán)或者無法實現(xiàn)租賃物的擔(dān)保功能，在承租人違約時無法取回租賃物。

　　

　　根據(jù)商務(wù)部《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第二十條規(guī)定，融資租賃企業(yè)不應(yīng)接受承租人無處分權(quán)的、已經(jīng)設(shè)立抵押的、已經(jīng)被司法機關(guān)查封扣押的或所有權(quán)存在其他瑕疵的財產(chǎn)作為租賃標(biāo)的物。

　　

　　例如，我們研究的（2015）津高民二初字第0040號判例，法院認(rèn)為雖然出租人與承租人之間簽訂《融資租賃合同》約定開展售后回租業(yè)務(wù)，但在標(biāo)的物上已設(shè)定抵押權(quán)而不能進行所有權(quán)轉(zhuǎn)移，這與融資租賃法律關(guān)系中規(guī)定的出租人享有租賃物所有權(quán)的法律特征不符，故不認(rèn)可出租人與承租人的融資租賃法律關(guān)系。

　　

　　4、租金嚴(yán)重高于租賃物成本和出租人合理利潤之和

　　

　　《合同法》第二百四十三條規(guī)定，融資租賃合同的租金，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)根據(jù)購買租賃物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利潤確定。依據(jù)上述規(guī)定，在正常的融資租賃合同中，租金構(gòu)成的主要考慮因素是租賃物的購買價款加上費用及利潤?！度谫Y租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第二十一條規(guī)定，融資租賃企業(yè)應(yīng)充分考慮并客觀評估售后回租資產(chǎn)的價值，對標(biāo)的物的買入價格應(yīng)有合理的、不違反會計準(zhǔn)則的定價依據(jù)作為參考，不得低值高買。這就要求租賃公司在售后回租業(yè)務(wù)中，對租賃物的定價應(yīng)當(dāng)審核租賃物的原始購買發(fā)票、采購合同等，并參照會計準(zhǔn)則計提折舊，合理定價。

　　

　　在融資租賃，特別是在售后回租業(yè)務(wù)中出現(xiàn)過如下一些情況：（1）租賃合同中約定的租金不是出租人購買租賃物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利潤，而是承租人占用資金的本金利息之和；（2）租賃物的價值與租金構(gòu)成并無直接關(guān)聯(lián)；（3）并不存在真實的租賃物，只是資金的空轉(zhuǎn)。上述業(yè)務(wù)操作皆背離了融資租賃交易融資和融物相結(jié)合的特性，在上海地區(qū)的判例中不被認(rèn)定為是融資租賃法律關(guān)系。在上海市第一中級人民法院、第二中級人民法院聯(lián)合發(fā)布的《2009-2013年融資租賃合同糾紛審判白皮書》中對此做了明確規(guī)定，即對于虛構(gòu)租賃物、標(biāo)的物低值高估、租金構(gòu)成明顯與出租人資金成本、費用及利潤不符的情形，不宜認(rèn)定為融資租賃合同關(guān)系。

　　

　　在分析了前述融資租賃法律關(guān)系被否定的情形后，我們需要確認(rèn)融資法律關(guān)系被否定的后果。通常在否定融資租賃法律關(guān)系后，法院按照出租人與承租人之間實際成立的法律關(guān)系來作出認(rèn)定，如果是以融資租賃合同的名義行借貸之實的則被認(rèn)定為借貸法律關(guān)系，如果合同條款中存在附條件的股權(quán)投資的風(fēng)險租賃的約定，還有可能被認(rèn)定為股權(quán)投資法律關(guān)系。無論被認(rèn)定為何種法律關(guān)系，出租人將面臨預(yù)期收益的損失，針對這種情形并結(jié)合現(xiàn)存的業(yè)務(wù)經(jīng)驗，我們認(rèn)為出租人可以通過在合同中做特別約定的方式，以避免或降低在被認(rèn)定為無效融資租賃關(guān)系時預(yù)期收益的損失。

　　

　　在對現(xiàn)有法律規(guī)定框架下融資租賃法律關(guān)系的認(rèn)定做了分析后，對于前述各種新類型的租賃物是否會得到法院認(rèn)可的問題，我們認(rèn)為尚不能武斷地作出否定性結(jié)論。根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加快融資租賃業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)意見》、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進金融租賃行業(yè)健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》、天津市第二中級人民法院發(fā)布的《中國（天津）自由貿(mào)易試驗區(qū)案件審判指引(試行)》等文件精神，均體現(xiàn)了鼓勵金融創(chuàng)新，鼓勵在教育、文化、醫(yī)療等多方面大力發(fā)展融資租賃業(yè)務(wù)的精神。人民法院應(yīng)當(dāng)審慎審理融資租賃、商業(yè)保理、金融衍生品交易、人民幣跨境使用、利率市場化、外資金融機構(gòu)設(shè)立等過程中產(chǎn)生的各類金融糾紛案件，支持自貿(mào)區(qū)金融領(lǐng)域創(chuàng)新，保護金融消費者的合法權(quán)益，維護金融市場安全與活力。

　　

　　在上述大背景下，天津自貿(mào)區(qū)內(nèi)已經(jīng)開展了軟件、劇本著作權(quán)等無形資產(chǎn)融資租賃業(yè)務(wù)，另外也存在以苗木、牲畜為租賃物的融資租賃業(yè)務(wù)。雖然上述融資租賃物與最高院民二庭對合格租賃物的理解不盡相同，但在目前的司法環(huán)境下并沒有給出確定的否定意見或判例。特別是就《司法解釋》規(guī)定的具體條款，并未明確規(guī)定哪些標(biāo)的物不能作為租賃物，我們認(rèn)為這便是對于經(jīng)濟活動和融資租賃行業(yè)發(fā)展留出了一定的余地。

　　

　　目前，融資租賃行業(yè)正在面臨監(jiān)管體系的變更，我們預(yù)期在未來新的監(jiān)管體系下行業(yè)主管部門能夠?qū)θ谫Y租賃物、融資租賃法律關(guān)系的認(rèn)定出臺進一步的行業(yè)規(guī)定，以完善融資租賃法律體系的構(gòu)成。本著有利于行業(yè)發(fā)展、規(guī)范行業(yè)行為的原則，主管部門也可以考慮分階段出臺負(fù)面清單，以促進行業(yè)整體的健康有序發(fā)展。

　　

　　二、融資租賃合同糾紛中兩種訴訟請求模式的設(shè)計及法院認(rèn)定

　　

　　在融資租賃訴訟實務(wù)中，以承租人違約未按期支付租金最為典型，當(dāng)此種情形出現(xiàn)時，出租人應(yīng)當(dāng)如何維護自己的合法權(quán)益成為各融資租賃公司不得不慎重思考的問題。出租人訴訟模式的設(shè)計將直接影響案件的裁判與執(zhí)行。目前主要有兩種訴訟請求的設(shè)計，其一是出租人要求支付全部未付租金、遲延利息及實現(xiàn)債權(quán)的費用，其二是出租人要求解除融資租賃合同、收回租賃物、并按照全部未付租金、遲延利息及實現(xiàn)債權(quán)的費用與收回租賃物價值的差額賠償損失。

　　

　　租賃期限內(nèi)，到期租金由承租人支付給出租人，未到期租金對應(yīng)的租賃物的折舊價值仍在承租人處。出租人雖然名義上享有租賃物的所有權(quán)，但因其占用、使用的權(quán)能已經(jīng)讓渡給了承租人，故在租賃期間，租賃物對出租人的意義僅限于擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)。

　　

　　出租人要求承租人支付全部租金的訴訟請求，其實質(zhì)是主張合同加速到期，作為支付租金的對價，承租人可以繼續(xù)占有、使用租賃物直至租賃期屆滿。至于租賃期屆滿后租賃物的歸屬問題，應(yīng)當(dāng)根據(jù)融資租賃合同的約定處理。出租人主張取回租賃物的訴訟請求，其實質(zhì)是合同解除及返還財產(chǎn)，導(dǎo)致的后果是承租人無法按照合同約定繼續(xù)占有、使用租賃物。因此，上述兩個訴訟請求是相互矛盾的，二者只能擇一行使，《司法解釋》第21條也作出明確規(guī)定，出租人應(yīng)當(dāng)在上述兩項訴訟請求中作出選擇。

　　

　　基于此，兩種訴訟請求設(shè)計中的第一種訴訟請求設(shè)計模式并無爭議，在證據(jù)充分的情況下均會得到法院的支持。根據(jù)《司法解釋》的規(guī)定，該種訴訟請求是基于選擇合同繼續(xù)履行，故如依據(jù)生效判決亦無法實際收回租金債權(quán)，出租人此時有權(quán)再次提起解除合同、收回租賃物的訴訟請求。在實際操作中，當(dāng)出租人取得收回全部未付租金債權(quán)的判決后，存在承租人等各被告均無財產(chǎn)可供執(zhí)行的情況、且有可能面臨承租人被宣告破產(chǎn)致使在其占有使用下的租賃財產(chǎn)面臨風(fēng)險的情況。即使并無可能的破產(chǎn)宣告情形存在，那么出租人如欲行使所有權(quán)人的設(shè)備取回權(quán)也需要啟動第二次訴訟，會造成時間成本上的巨大付出，及訴訟成本上的同一問題重復(fù)支出。在我們的調(diào)研過程中，確實也存在大型融資租賃公司是按照第一種模式提起訴訟的，其采用這種模式的原因或由于其對承租人或保證人資產(chǎn)狀況比較了解，或擔(dān)保措施比較到位，通過處置抵押、質(zhì)押資產(chǎn)足以受償，或其目的就是取得生效判決支持的租金收取權(quán)益，再通過對應(yīng)收租金債權(quán)的保理、資產(chǎn)證券化等途徑變相實現(xiàn)債權(quán)回收。

　　

　　對于融資租賃企業(yè)而言，租金的回收周期、融資租賃資產(chǎn)的處置周期決定著企業(yè)的健康運營及盈利能力，其重要性不言而喻。所以融資租賃公司在尋找既符合司法解釋要求又能在一個訴訟中徹底解決債務(wù)及賠償問題的路徑，并做了大量積極嘗試。誠然，在融資租賃交易中，出租人以提供融資、收取租金為主要盈利模式，而不以取回租賃物為交易目的，因此出租人在訴訟請求中可能首選要求承租人支付全部租金，在承租人具備償債能力的情況下，出租人可能通過訴訟和執(zhí)行的途徑取得全部未付租金。然而在承租人不具備償債能力的情況下，除了租賃物承租人可能并無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行，且該租賃物易于處置變現(xiàn)的，出租人也可優(yōu)先考慮解除合同取回租賃物的訴訟請求。基于以上現(xiàn)實操作中的需求，融資租賃公司做了第二種訴訟請求設(shè)計模式的嘗試，以期既能最大限度保障出租人的合法權(quán)益，又能避免雙重受償障礙以得到法院的支持。

　　

　　從我們研究的案例來看，該種訴訟請求通常包括如下四項：1、請求判令解除《融資租賃合同》；2、請求判令被告返還《融資租賃合同》項下的租賃物；3、請求判令被告支付按照全部未付租金數(shù)額計算的損失及遲延利息（或有包括違約金、律師費）；4、請求判令原告有權(quán)就第二項訴請所述的租賃物拍賣、變賣所得價款清償上述第三項債務(wù)，不足部分由被告繼續(xù)清償，剩余部分歸被告所有；5、請求判令被告承擔(dān)連帶保證責(zé)任及原告基于擔(dān)保物權(quán)而享有的優(yōu)先受償權(quán)。這種訴訟請求的設(shè)計如果能夠得到法院的判決支持，則既有利于案件審理進程的推進及生效判決的執(zhí)行，又能最大限度保障出租人的合法權(quán)益。該種訴訟請求最早多見于上海自貿(mào)區(qū)法院，受理法院幾乎無一例外的支持了融資租賃公司的上述訴訟請求。此后，在天津市濱海新區(qū)法院、天津市第一中級人民法院、天津市第二中級人民法院、甚至天津市高級人民法院，該種訴訟請求也得到了法院的支持，具體案例體現(xiàn)在本報告的第三部分。從我們對判例的分析整理可以看出，生效判決主要支持了以下內(nèi)容：1、解除融資租賃合同；2、收回租賃物；3、并按照全部未付租金及遲延利息（或有包括違約金、律師費）與收回租賃物的差額支付損失賠償，若被告未予返還租賃物的則損失賠償范圍為全部為付租金及遲延利息（或有包含違約金、律師費）；4、對于租賃物價值的確定，均持支了原被告協(xié)議折價或依法拍賣、變賣所得價款，并未要求在審判階段事先予以評估作價；5、對于擔(dān)保責(zé)任，均支持了對第三項范圍內(nèi)的連帶責(zé)任保證及抵押、質(zhì)押等優(yōu)先受償權(quán)。

　　

　　我們認(rèn)為，在該種訴訟請求模式中租賃物的價值與全部未付租金已經(jīng)進行了折抵，并無雙重受償?shù)膯栴}，是符合《司法解釋》第22條對損失賠償范圍的界定的。雖然在承租人未予返還租賃物的情形下，融資租賃公司的損失賠償范圍應(yīng)為全部未付租金等，但因為此時已無法收回租賃物，所以與《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條的規(guī)定并不違背。

　　

　　在第二種訴請模式中還存在一個非常重要的問題，就是收回租賃物的價值確定問題。根據(jù)《司法解釋》第23條的規(guī)定，租賃物的價值認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)首先依據(jù)融資租賃合同中的相關(guān)約定確定，如果合同未約定或約定不明的，可參照合同中有關(guān)租賃物的折舊及殘值確定，如果承租人或出租人認(rèn)為依此種方式確定的租賃物價值偏離其實際價值的，可申請價值評估。由此可見，租賃物的價值評估并非此類案件審理中的必經(jīng)程序?，F(xiàn)實操作中需要特別考慮的是，對于國有融資租賃公司如果以審判階段的評估值確定收回租賃物的價值，其在執(zhí)行階段予以拍賣受償?shù)恼鎸崈r值就會與判決書確定的價值存在差額，容易使融資租賃企業(yè)面臨國有資產(chǎn)流失的追責(zé)。在天津市高級人民法院做出的（2016）津民初93號民事判決書中，對于融資租賃物的價值確定也是延后到了實際處置環(huán)節(jié)，以協(xié)議確定或以租賃物拍賣、變賣所得價款確定。在我們分析整理的天津地區(qū)一中院、二中院及濱海新區(qū)法院的該類型訴訟請求的判決中，也均判決以協(xié)議確定或以租賃物拍賣、變賣所得價款確定。

　　

　　目前，天津地區(qū)的法院尚未對此問題公開發(fā)表意見，上海市黃浦區(qū)法院在其發(fā)布的《2014-2015年上海市黃浦區(qū)法院融資租賃案件審判白皮書》中表達(dá)了其對于租賃物價值評估的態(tài)度。上海法院的審判觀點認(rèn)為，租賃物的評估價值僅代表評估當(dāng)時的價值，而租賃物的返還時間尚不確定，其返還時的價值也是無法確定的。且評估的價值并不包含后期的交付、處理租賃物等費用，因此具體應(yīng)當(dāng)扣除多少金額實難以認(rèn)定。另外，出租人收回租賃物后有權(quán)選擇自己愿意的方式處置租賃物，既可以出售，也可以重新出租，不同的處置方式也可能導(dǎo)致租賃物的實際處分價值有較大出入。我們在今年下半年對上海法院的調(diào)研中也特別提出該問題，其在實際操作中并未在審理階段確定租賃物的價值，而是將租賃物價值確定環(huán)節(jié)延后到執(zhí)行階段再行確定。通過對融資租賃企業(yè)的調(diào)研，發(fā)現(xiàn)存在另外一種情況，即在審判階段進行了評估并依據(jù)該評估值確定了租賃物的價值，但進行到執(zhí)行階段后，該審判階段評估值不被認(rèn)可需要重新進行評估，才能拍賣。價值的確定與時間性具有緊密關(guān)聯(lián)，案件由審理階段至執(zhí)行階段需要一定的周期，特別是被告上訴或采取各種手段拖延訴訟進程時，往往到執(zhí)行階段原評估報告已經(jīng)過期，該問題也不得不予以考慮。

　　

　　我們認(rèn)為既然是收回租賃物的價值，那么確定租賃物價值的確定時點就在租賃物處置成功的時點。租賃物的價值，在采取拍賣、變賣方式時則為成功拍得或變賣取得租賃物時點應(yīng)支付的對價，在協(xié)議折價方式時則為雙方協(xié)議中約定的價值。上述觀點與目前天津地區(qū)判決所體現(xiàn)的觀點一致。

　　

　　為了最終能夠有效的實現(xiàn)訴訟目的，融資租賃公司在提起訴訟的同時一般都要申請財產(chǎn)保全，在一些特別緊急的環(huán)節(jié)甚至在訴訟之前先行提出財產(chǎn)保全的要求。那么對于融資租賃物能否進行保全，在上述兩種不同訴訟請求的模式下將導(dǎo)致完全不同的結(jié)果。在第一種訴訟請求模式下，因為融資租賃合同繼續(xù)履行，承租方有平靜占有的權(quán)利，且租賃物的所有權(quán)人為出租方而非承租方，故不能申請對租賃物進行財產(chǎn)保全。在第二種訴訟請求模式下，因為請求解除融資租賃合同并要求承租方返還租賃物，為防止設(shè)備被非法轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓等影響的發(fā)生，保證在執(zhí)行階段租賃物返還的順利履行，法院準(zhǔn)許對租賃物采取保全措施。

　　

　　三、租賃公司主張損失范圍的認(rèn)定

　　

　　在司法實踐中，融資租賃公司經(jīng)濟損失的賠償請求主要體現(xiàn)為以下九項主張：1.到期未付租金；2.全部未付租金；3.逾期利息、違約金；4.滯納金；5.罰息、復(fù)利； 6.全部未付租金及其他費用與收回租賃物價值之間的差額；7.租賃物回購款；8.應(yīng)付未付其他費用；9.實現(xiàn)債權(quán)的費用，如訴訟費、保全費、公告費、律師費等。

　　

　　在目前處置租賃物能力有限的情況下，融資租賃業(yè)務(wù)的目的絕大部分是收取租賃利息而非通過處置租賃物取得盈利。租金是由租賃成本和租賃利息兩部分構(gòu)成的，所以確保融資租賃公司租賃利息能夠得到法律支持是租賃公司利潤的基礎(chǔ)保障。

　　

　　隨著融資租賃業(yè)務(wù)規(guī)模的日益發(fā)展，融資租賃業(yè)務(wù)量的急劇增加，融資租賃合同的糾紛也是成正比地增加，由于我國現(xiàn)行立法中尚沒有專門的融資租賃法，僅在《合同法》第十四章，第二百三十七條至第二百五十條規(guī)定了融資租賃的定義、法律關(guān)系以及違約責(zé)任的主張依據(jù)，但是規(guī)定不夠具體明確，已不能滿足當(dāng)今經(jīng)濟活動發(fā)展的需要，為此最高人民法院出臺了《司法解釋》以指導(dǎo)融資租賃合同糾紛的審判。在《司法解釋》第二十條至第二十二條的規(guī)定中涉及了出租人向承租人主張經(jīng)濟賠償?shù)那闆r，包括全部未付租金及其逾期利息、違約金、全部未付租金及其他費用與收回租賃物價值之間的差額，合同約定租賃期間屆滿后租賃物歸出租人所有的，損失賠償范圍還應(yīng)包括融資租賃合同到期后租賃物的殘值。因此，我們認(rèn)為融資租賃公司若想在司法訴訟程序中使自己的主張得到法院的支持，必須圍繞融資租賃司法解釋的規(guī)定以及合同法的規(guī)定，并在充分了解、分析現(xiàn)有司法判例的基礎(chǔ)上設(shè)計合同條款和訴訟請求。

　　

　　以下，我們將針對前文所述的九項請求逐一分析法院是如何對其進行認(rèn)定的。

　　

　　1、主張到期未付租金及其逾期利息。

　　

　　法律和司法解釋明確規(guī)定了在承租人違約且滿足法定或者約定條件時，出租人有權(quán)要求承租人給付全部未付租金，即宣布剩余租金提前到期。但是不同的租賃公司在面臨不同的具體情況時，也存在選擇僅主張到期未付的租金及逾期利息，剩余部分要求承租人繼續(xù)履行或者收回租賃物的可能。對于此種情形，我國的司法實踐中，只要認(rèn)定了承租人確有違約情形，一般都會支持出租人的主張，但對于逾期利息的計算標(biāo)準(zhǔn)會做進一步審查，該部分后文中將做集中闡述。

　　

　　2、主張支付全部未付租金，包括到期未付租金和剩余未到期租金；主張承租人支付逾期利息、違約金和其他應(yīng)付未付費用。

　　

　　根據(jù)《合同法》第二百四十八條的規(guī)定，承租人出現(xiàn)違約情形時，出租人有權(quán)按照合同約定宣布全部租金提前到期，要求承租人支付全部未付租金。未付租金的確定需要根據(jù)合同約定與合同實際履行情況予以確定，根據(jù)目前我們掌握的司法判例分析，租金應(yīng)以承租人實際收到的租賃本金即租賃物購買價款作為基數(shù)乘以租賃利息乘以融資期限計算。

　　

　　對于出租人在支付租賃物購買價款即租賃本金時已經(jīng)扣除了部分租賃首期利息的，租賃本金為合同約定的租賃物購買價款減去首期利息部分為租賃本金，租金應(yīng)以該租賃本金為基數(shù)計算合同期內(nèi)的全部租金，以該全部租金減去承租人已經(jīng)支付的金額為剩余未付租金。如果出租人主張的剩余未付租金的基數(shù)為合同約定和租賃物購賣價款，法院在審查金額時也將減去已經(jīng)支付的首期利息，此時出租人的主張將不能得到全部支持。

　　

　　對于出租人在支付租賃本金即租賃物購買價款時，抵扣了首期租金和保證金、手續(xù)費的，在計算未付租金時需要減去已經(jīng)收取的保證金后再行主張，否則在法院審理的過程中亦將查明事實后予以扣除保證金，剩余部分作為未付租金予以認(rèn)定。

　　

　　對于逾期利息和違約金也是在確定未付租金后，再行按照合同約定的計算方法認(rèn)定逾期利息和違約金。

　　

　　3、對于出租人主張的逾期利息、違約金、滯納金、罰息、復(fù)利的法律認(rèn)定。

　　

　　根據(jù)目前租賃公司的合同文本，都會對承租人逾期支付租金的行為進行懲罰性的約定以增加承租人的違約成本，主要約定為“承租人不按時支付足額租金的，應(yīng)對應(yīng)付未付部分按照【某一比例】”向出租人支付逾期利息或者違約金，也有的合同條款體現(xiàn)為滯納金，更有以貸款思路做融資租賃業(yè)務(wù)的公司將懲罰性條款設(shè)計為罰息和復(fù)利。

　　

　　根據(jù)最高人民法院對融資租賃合同糾紛的審判指導(dǎo)的意見，不論出租人以何種名目約定逾期利息、一次性違約金或者其他形式約定，均應(yīng)以承租人到期應(yīng)付未付租金作為計算基數(shù)，各種違約成本的累加不得超過年利率24%的上限，上海、天津等地方法院也均按照這一原則執(zhí)行。我們研究的近兩年天津地區(qū)的司法判例均是嚴(yán)格地掌握，在出租人主張的違約成本累加超過24%的標(biāo)準(zhǔn)時，人民法院主動對逾期利息或者違約金的數(shù)額進行下調(diào)，超過部分不予支持。

　　

　　另外，我們建議租賃公司在約定違約責(zé)任時，表述盡量規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)。從各種名目的定義和使用范圍上看，在融資租賃合同中，對于逾期的違約責(zé)任約定為逾期利息和違約金較為適當(dāng)。滯納金一般用于與行政繳費相關(guān)的逾期責(zé)任中，罰息和復(fù)利一般用于銀行貸款的逾期責(zé)任中，從詞語的含義上看不適用于融資租賃合同關(guān)系。

　　

　　4、解除合同，收回租賃物，并要求承租人支付全部未付租金及其他費用與收回租賃物價值之間的差額。

　　

　　根據(jù)《合同法》第二百四十八條、《司法解釋》第二十二條的規(guī)定，承租人出現(xiàn)違約情形，出租人有權(quán)按照法律規(guī)定或者合同約定主張解除合同、收回租賃物并賠償損失。損失賠償范圍為承租人全部未付租金及其他費用與收回租賃物價值的差額，如約定合同到期租賃物殘值歸出租人所有的，還應(yīng)包括租賃物殘值。

　　

　　按照上述法律規(guī)定主張損失賠償?shù)?，需要確定兩個數(shù)值，首先為全部未付租金，其次為租賃物價值。全部未付租金的司法認(rèn)定我們在前文已有論述，此處不再贅述。租賃物價值的確定，根據(jù)法律規(guī)定和司法實踐可分為三種情況：第一，根據(jù)出租人與承租人的協(xié)商在融資租賃合同中明確約定確認(rèn)租賃物價值的計算方法；第二，在出現(xiàn)收回租賃物的情形時，雙方共同選定或者通過法院選定的評估機構(gòu)對租賃物價值進行評估；第三，在雙方均不認(rèn)可上述兩種方式時，通過人民法院司法拍賣處置租賃物所得價款確定租賃物的價值。

　　

　　對于該三種確定租賃物價值的方法中，前兩種較易被理解和接受，對于第三種方法，目前司法實踐中尚存在不同的理解。因為如適用該種方式，法院將難以在審理階段確定租賃物價值，亦將難以在判決書中明確認(rèn)定租賃物價值，而是將認(rèn)定租賃物價值的程序延遲到了司法執(zhí)行程序中，判決書中僅認(rèn)定判斷租賃物價值的方法。這與傳統(tǒng)的判決的表述方式存在一定的差異，但是，在天津地區(qū)和上海地區(qū)的司法判例中，已經(jīng)出現(xiàn)了認(rèn)可該種確定租賃物價值方式的審判案例。對于該第三種價值確定方式我們在第二部分訴訟請求的設(shè)計和認(rèn)定中已經(jīng)做了詳細(xì)分析，此處不再贅述。

　　

　　5、支付租賃物的回購款。

　　

　　這一訴訟主張是近幾年，隨著融資租賃公司應(yīng)對《司法解釋》的出臺，不斷修訂業(yè)務(wù)合同條款后的產(chǎn)物。從本質(zhì)上講，租賃物的回購價款相當(dāng)于出租人主張的全部到期未付租金及其逾期利息、違約金，全部未到期租金，應(yīng)付未付的其他費用以及留購價款，在承租人支付上述全部款項后，租賃物所有權(quán)歸承租人所有。該種請求的特點為，一次性明確了承租人應(yīng)付的金錢給付義務(wù)和租賃物的歸屬問題。

　　

　　目前，在上海地區(qū)已經(jīng)出現(xiàn)此類判例，對于該訴訟請求的支持提現(xiàn)了合同法尊重合同當(dāng)事人意思自治的原則。在上海市浦東新區(qū)法院發(fā)布的《2013-2016年涉上海自貿(mào)區(qū)審判工作白皮書及十大典型案例》中典型案例三即體現(xiàn)該種觀點。

　　

　　關(guān)于回購義務(wù)的主張，還體現(xiàn)在廠商租賃的合同糾紛中，出租人在向承租人主張租金的同時，還要求廠商按照回購協(xié)議對租賃物進行回購。雖然在前兩年中法院對此類案件的審理還存在著不同意見，但通過對天津地區(qū)和上海地區(qū)案例的研究，這兩年的審判趨勢是尊重當(dāng)事人的意思自治，合同中進行了明確約定且不違法的一般予以支持。

　　

　　隨著近一年車輛租賃的發(fā)展，有不少融資租賃公司還要求售車的4S店承擔(dān)回購義務(wù)。未來如果此項業(yè)務(wù)發(fā)生糾紛，其中的回購義務(wù)必將是租賃公司回收債權(quán)的一項重要保障。

　　

　　6、其他應(yīng)付未付費用的主張。

　　

　　在一般的融資租賃業(yè)務(wù)中，出租人會向承租人收取手續(xù)費，該部分費用會在業(yè)務(wù)的初期進行支付，所以一般不會產(chǎn)生爭議。然而根據(jù)不同的具體情況，有些費用則是在履行合同過程中發(fā)生的，就相應(yīng)存在著發(fā)生爭議的可能性。

　　

　　例如，融資租賃合同中一般會約定對租賃物的投保義務(wù)，一般該投保義務(wù)由承租人承擔(dān)，如果承租人怠于履行投保義務(wù)，出租人可對租賃物進行投保，費用由承租人承擔(dān)。

　　

　　再如，某些處置租賃物能力較強的融資租賃公司，包括但不限于廠商租賃公司，在面臨承租人違約時會選擇解除合同收回租賃物的方式維護權(quán)益，收回租賃物不局限于通過司法訴訟途徑進行回收。某些租賃公司具有較強的回收租賃物的能力，但期間勢必產(chǎn)生回收費用，此時租賃公司在起訴承租人時一般會主張應(yīng)付未付租金及其逾期利息，包括回收租賃物費用在內(nèi)的應(yīng)付未付其他費用。

　　

　　在司法實踐中，該部分費用的主張需要出租人已經(jīng)實際支付并有證據(jù)可以證明，對于合同約定但尚未實際支付的費用一般不予支持。

　　

　　7、主張實現(xiàn)債權(quán)的費用。

　　

　　對于實現(xiàn)債權(quán)費用的主張一般框定在通過訴訟方式實現(xiàn)債權(quán)發(fā)生的費用的范圍內(nèi)。其中關(guān)于訴訟費、保全費和執(zhí)行費的承擔(dān)具有法律規(guī)定作為依據(jù)，尚無統(tǒng)一定論的集中在律師費、保險費的認(rèn)定。

　　

　　對于律師費的主張，在我們研究的司法判例中，天津地區(qū)2014年以前出現(xiàn)過支持律師費主張的案例，但是在近兩年的司法判例中一般不予支持律師費。根據(jù)天津地區(qū)的司法實踐，僅銀行業(yè)金融機構(gòu)主張律師費的訴訟請求，對于律師費的認(rèn)定需要四項證據(jù)予以支持：包括權(quán)利人委托律師的代理合同、權(quán)利人實際支付律師費的支付憑證、律師事務(wù)所向權(quán)利人開具的合法發(fā)票、天津地區(qū)律師收費標(biāo)準(zhǔn)。人民法院在審查上述四項證據(jù)后，在權(quán)利人實際支付的不超過天津地區(qū)律師收費標(biāo)準(zhǔn)和法院規(guī)定的數(shù)額范圍內(nèi)予以支持。對于銀行以外的機構(gòu)主張律師費的一般不予支持。

　　

　　在我國現(xiàn)行有效的法律規(guī)定中尚未發(fā)現(xiàn)不支持律師費的規(guī)定，也存在支持律師費主張的司法判例。最高人民法院于2017年3月下發(fā)的（2016）最高法民終613號判決，在民間借貸案件中支持權(quán)利人對于律師費的主張，并且除實際支付的律師費之外，對于按照合同約定應(yīng)付未付部分的律師費也一并予以支持。因此，在遵循法無禁止即是允許和當(dāng)事人意思自治的原則下，我們認(rèn)為天津地區(qū)法院對于是否支持律師費這一訴訟請求存在著變化空間。

　　

　　對于訴訟保全保險費的主張，目前天津地區(qū)和上海地區(qū)的法院均不予以支持，理由是該筆費用不屬于實現(xiàn)債權(quán)必須發(fā)生的費用，而且在大部分合同條款中也沒有將保全保險費作為實現(xiàn)債權(quán)的費用進行明確約定。

　　

　　四、對于送達(dá)條款的合同約定及司法認(rèn)定

　　

　　融資租賃合同在履行過程中，當(dāng)一方當(dāng)事人負(fù)有交付資料、通知義務(wù)或者享有約定解除權(quán)時，有效送達(dá)就格外重要，并且在一方當(dāng)事人通過司法訴訟解決爭議時，法律訴訟文書的有效送達(dá)也是一個重要問題。實踐中，經(jīng)常會出現(xiàn)被告下落不明，或者被告使用拒絕簽收等各種耍賴手段，法院通過《民事訴訟法》規(guī)定的郵寄、留置送達(dá)等方式仍無法向被告送達(dá)訴訟文書，最終法院只能通過公告送達(dá)的方式向被告送達(dá)法律訴訟文書。

　　

　　公告送達(dá)程序?qū)?dǎo)致案件的訴訟流程拖沓，既不利于融資租賃公司及時維護自身合法權(quán)益，也嚴(yán)重浪費司法資源。例如，某融資租賃合同糾紛中，鑒于各被告中某一被告下落不明的情況，法院通過公告送達(dá)的方式向其送達(dá)起訴狀副本和開庭傳票，公告期60日，之后公告送達(dá)民事判決書，公告期60日。進入執(zhí)行階段，法院對該下落不明的被執(zhí)行人公告送達(dá)執(zhí)行通知書，公告期60日。在處置查封財產(chǎn)時，作為被處置財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)人的被執(zhí)行人下落不明，法院須向其公告送達(dá)相關(guān)評估報告，公告期60日。如果訴訟過程中，個別被告提出管轄權(quán)異議或者上訴，那么案件的公告期還會相應(yīng)增加。

　　

　　針對這一送達(dá)難題，最高人民法院于2016年9月12日公布了《關(guān)于進一步推進案件繁簡分流優(yōu)化司法資源配置的若干意見》（以下簡稱“《意見》”），其中第3條規(guī)定，“完善送達(dá)程序與送達(dá)方式。當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前約定送達(dá)地址的，人民法院可以將該地址作為送達(dá)訴訟文書的確認(rèn)地址。當(dāng)事人起訴或者答辯時應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定填寫送達(dá)地址確認(rèn)書。積極運用電子方式送達(dá)；當(dāng)事人同意電子送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)提供并確認(rèn)傳真號、電子信箱、微信號等電子送達(dá)地址。充分利用中國審判流程信息公開網(wǎng)，建立全國法院統(tǒng)一的電子送達(dá)平臺。完善國家郵政機構(gòu)以法院專遞方式進行送達(dá)”。

　　

　　根據(jù)我們對目前融資租賃合同糾紛案例的分析研究，對于約定送達(dá)問題，上海市靜安區(qū)人民法院、上海市第一中級人民法院、鄭州市金水區(qū)人民法院、四川省綿陽市涪城區(qū)人民法院已經(jīng)有案例支持法院可以通過向雙方在《融資租賃合同》、《保證合同》、《抵押合同》等合同中約定的地址送達(dá)法律訴訟文書。在上述判例中，即使被送達(dá)方未簽收或者對送達(dá)程序提出異議，法院亦根據(jù)上述最高人民法院發(fā)布的《意見》第3條的規(guī)定，確認(rèn)送達(dá)程序符合法律規(guī)定，而不必另行進行公告送達(dá)。目前尚未發(fā)現(xiàn)天津地區(qū)的法院有此類判例。

　　

　　關(guān)于對送達(dá)方式的約定，根據(jù)司法實踐，目前天津地區(qū)人民法院尚未采取傳真、電子信箱、微信號等電子方式送達(dá)法律訴訟文書，但是事先在《融資租賃合同》、《保證合同》、《抵押合同》等合同文本進行相關(guān)約定仍然具有必要性，隨著我國關(guān)于融資租賃糾紛司法制度的不斷完善，采取多種方式進行送達(dá)是一個必然的發(fā)展趨勢。我們希望天津市高級人民法院能夠在條件具備時發(fā)布相關(guān)的操作細(xì)則，以便于各級法院在送達(dá)時的實務(wù)操作。

　　

　　最高人民法院的《意見》既規(guī)范了司法實踐中法律訴訟文書關(guān)于“約定送達(dá)”的效力，節(jié)省了融資租賃公司為挽回?fù)p失所需花費的時間成本，節(jié)約了司法資源，同時也為合同簽署時通知和送達(dá)條款的約定提供了指引。

　　

　　此前，北京市第四中級人民法院于2016年3月率先向銀行發(fā)出《關(guān)于有效維護金融債權(quán)解決“送達(dá)難”在合同中約定送達(dá)地址的司法建議》，對合同中送達(dá)條款的具體約定發(fā)布了示范條款。2016年11月，上海市浦東新區(qū)人民法院發(fā)布《關(guān)于自貿(mào)區(qū)企業(yè)約定訴訟文書送達(dá)地址案件審理的若干意見》，西南地區(qū)的成都市中級人民法院發(fā)布了《關(guān)于有效維護金融債權(quán)解決“送達(dá)難”在合同中約定送達(dá)地址的司法建議》，而重慶高級人民法院也于2016年8月也發(fā)布過類似司法建議。目前，天津地區(qū)尚未發(fā)布過類似的司法建議或示范條款。因此，建議天津法院系統(tǒng)發(fā)布有關(guān)送達(dá)地址約定的示范條款，以保證融資租賃公司和承租人之間合同約定的合法有效性。

　　

　　我們結(jié)合法律實踐和裁判慣例，以及部分法院發(fā)布的示范條款，建議在融資租賃合同以及相關(guān)從合同中專項列明當(dāng)事人的聯(lián)系信息和文書的送達(dá)地址和方式，具體做如下約定：1、合同項下的通知、要求或其他通訊，應(yīng)按合同確定的送達(dá)方式、送達(dá)地址發(fā)往有關(guān)方；2、送達(dá)方式及對應(yīng)的送達(dá)地址：①傳真：【】；②電子信箱：【】 ；③微信：【】；④手機短信：【】；⑤郵寄送達(dá)：【】；3、通知、要求或其他通訊以傳真、電子郵件、微信、短信發(fā)出的，自前述電子文件內(nèi)容在發(fā)送方正確填寫地址且未被系統(tǒng)退回的情況下，進入對方數(shù)據(jù)電文接收系統(tǒng)即視為送達(dá)。若送達(dá)日為非工作日, 則視為在下一工作日送達(dá)，且傳真、電子郵件、微信、短信上載明的文件名稱即為送達(dá)文件。上述電子送達(dá)產(chǎn)生與書面送達(dá)同等效力。以EMS方式按合同確定的郵寄送達(dá)地址發(fā)出的，簽發(fā)之日起三日視為送達(dá)，且快遞單上載明的快遞物即為郵寄物件；4、若任何一方的傳真、電子信箱、微信、短信等通信終端、通訊地址或聯(lián)系方式發(fā)生變更，應(yīng)立即按通過【】的方式通知對方，未通知對方的，按原傳真、電子信箱、微信、短信通訊地址或聯(lián)系方式發(fā)出的通知仍然有效；5、上述約定適用于合同履行期間、仲裁期間及民事訴訟（一審、二審、再審）、強制執(zhí)行等程序中的所有送達(dá)事項，且按上述約定方式送達(dá)均為有效送達(dá)，當(dāng)事人對此均無異議。如民事訴訟、強制執(zhí)行期間任一方送達(dá)地址變更，該方應(yīng)及時告知受訴法院變更后的送達(dá)地址。如果提供的送達(dá)地址不確切或不及時告知變更后的送達(dá)地址，導(dǎo)致法律訴訟文書無法送達(dá)或未及時送達(dá)，該方將自行承擔(dān)由此可能產(chǎn)生的法律效果。受訴法院將法律訴訟文書按照原送達(dá)地址送達(dá)的即視為有效送達(dá)。

　　

　　綜上，在融資租賃合同以及從合同中對法律訴訟文書的送達(dá)方式和送達(dá)地址進行明確具體的約定，主要包括以下四個方面：一是明確合同約定的送達(dá)地址是一旦涉訴后的司法送達(dá)地址；二是明確合同約定的送達(dá)地址適用于各個訴訟階段；三是明確送達(dá)地址變更的應(yīng)及時告知對方；四是明確法院將訴訟文書郵寄至送達(dá)地址即可視為有效送達(dá)。同時，需注意在使用傳真、電子信箱、微信、短信等電子方式送達(dá)時，在電子送達(dá)形成后，送達(dá)人員應(yīng)當(dāng)及時保留相應(yīng)的備份材料及并保存截圖，必要時應(yīng)當(dāng)公證送達(dá)或者進行送達(dá)行為公證。

　　

　　五、對于管轄權(quán)條款的合同約定及司法認(rèn)定

　　

　　司法管轄問題，對于融資租賃公司是一個非常重要的問題，其中地域管轄是可以依法予以約定的，而級別管轄不允許當(dāng)事人予以約定。對于地域管轄的約定不僅可以在合同的約定管轄條款中明確選擇某一符合法律規(guī)定地點的法院進行管轄，也可以在合同中約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，待爭議發(fā)生后的起訴時點在約定的地點中選定某一地點的法院進行管轄。

　　

　　基于融資租賃合同的特殊性，可能同時存在諸多個與爭議有實際聯(lián)系的地點，而上述地點各不相同，例如融資租賃公司在A地，承租人住所地在B地，合同簽訂地在C地，而租賃設(shè)備的使用地為D地。如何能夠根據(jù)不同的訴求，選擇一個更有利于起訴人的地點，就需要根據(jù)融資租賃公司和承租人、擔(dān)保人所簽署的《融資租賃合同》、《保證合同》、《抵押合同》等合同文件中關(guān)于管轄法院的約定在起訴時綜合考慮予以選擇確定。

　　

　　根據(jù)《民事訴訟法》第三十四條的規(guī)定，“合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定”，以及最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》（以下簡稱“《解釋》”）第三十條第二款的規(guī)定，“管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，原告可以向其中一個人民法院起訴”。融資租賃公司、承租人、擔(dān)保人可以在雙方各自簽訂的合同中約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。《融資租賃合同》以及從合同中可以約定任何一方可以向出租方注冊地、合同簽訂地、被告住所地、租賃物登記地或合同履行地法院提起訴訟。

　　

　　經(jīng)我們對近年融資租賃合同糾紛案件的分析研究，各地法院自2015年《解釋》生效以來，已經(jīng)陸續(xù)出現(xiàn)案例對在融資租賃合同及其從合同中約定多個與爭議有實際聯(lián)系地點的，起訴人選擇其中任何一家法院起訴，均予以了支持。

　　

　　例如福建省廈門市某區(qū)人民法院在審理某融資租賃合同糾紛案時認(rèn)為，融資租賃合同中關(guān)于送達(dá)方式和送達(dá)地址的約定符合法律規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第三十四條規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三十條第二款規(guī)定，融資租賃合同中約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，原告可以向其中一個人民法院起訴。深圳市中級人民法院在審理某融資租賃合同糾紛案時認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第三十四條規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三十條第二款規(guī)定，涉案《融資租賃合同》中約定由出租人所在地或租賃物所在地法院管轄清楚明確，合法有效。因此租賃物使用地點所屬轄區(qū)的人民法院對案件具有管轄權(quán)。此外，石家莊市中級人民法院和西安市的未央?yún)^(qū)人民法院的判決中也對上述觀點進行了支持。

　　

　　天津地區(qū)各級人民法院在審理買賣合同糾紛案件時，對于原被告雙方協(xié)議中約定的兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，而原告選擇向其中一個人民法院起訴的，諸多案例均認(rèn)定該法院享有管轄權(quán)。針對融資租賃合同糾紛案，目前尚未發(fā)現(xiàn)有不支持的案例。

　　

　　綜上，當(dāng)事人簽訂融資租賃合同和相關(guān)的擔(dān)保合同，可以根據(jù)實際情況約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，在起訴時選擇向其中一個人民法院提起訴訟的情形，符合法律規(guī)定，在司法實踐中已經(jīng)得到較為普遍的支持。

　　

　　對于級別管轄管轄問題，目前不同地區(qū)因為經(jīng)濟發(fā)展水平的不同，級別管轄的標(biāo)的數(shù)額也不盡相同，有的地區(qū)甚至差別巨大。天津作為融資租賃聚集地，大部分融資租賃公司雖然注冊在本市，但根據(jù)其自身的業(yè)務(wù)特點往往融資租賃項目不限于本地，甚至大部分在其他省市地區(qū)。

　　

　　融資租賃業(yè)務(wù)根據(jù)業(yè)務(wù)類型不同或者被受信人信譽度的高低，所簽署的合同的標(biāo)的額也存在很大差異。一旦成訟，需根據(jù)管轄權(quán)法院當(dāng)?shù)氐牡谝粚徝裆淌掳讣?biāo)準(zhǔn)確定級別管轄。

　　

　　目前，全國各地法院執(zhí)行的第一審民商事案件標(biāo)準(zhǔn)為最高人民法院2015年4月30日發(fā)布的《關(guān)于調(diào)整高級人民法院和中級人民法院管轄第一審民商事案件標(biāo)準(zhǔn)的通知》（以下簡稱“通知”）。該《通知》是最高人民法院根據(jù)各地經(jīng)濟水平發(fā)展和民事訴訟需要，所確定的民事訴訟關(guān)于級別管轄的規(guī)定。其中北京、上海、江蘇、浙江、廣東第一審受理案件標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)最高，天津、河北、重慶等地次之，吉林、黑龍江、江西等地的第一審受理案件標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)最低。

　　

　　天津市高級人民法院和中級人民法院管轄訴訟標(biāo)的額標(biāo)準(zhǔn)明顯遠(yuǎn)低于北京、上海、廣東等地。這就導(dǎo)致相同標(biāo)的融資租賃合同糾紛案件，因訴訟地域不同，管轄法院的級別也不相同。在我們調(diào)研過程中，注冊在天津市的融資租賃公司紛紛提出建議，希望能夠提高天津市人民法院第一審民商事案件的標(biāo)的額標(biāo)準(zhǔn)，以便于更好地優(yōu)化司法資源配置。

　　

　　第三部分 司法判例解析

　　

　　對于上述第二部分的重點法律問題的分析，我們研究了大量的司法判例總結(jié)法院的裁判觀點，本部分中我們將圍繞上述的重點問題篩選典型性案例進行解析。

　　

　　一、名為租賃實為借貸關(guān)系的認(rèn)定

　　

　　二、新形式的訴訟請求是否能夠得到法院支持

　　

　　三、主張取回租賃物的租賃物價值確定的方式

　　

　　四、違約金、罰息、逾期利息的計收標(biāo)準(zhǔn)

　　

　　五、各種保證金抵扣順序與租金基數(shù)計算

　　

　　六、關(guān)于保全保險費和律師費是否得到法院支持

　　

　?。ㄒ唬╆P(guān)于律師費的不同認(rèn)定

　　 

　?。ǘ┲鲝埍ＨｋU費的一般不予支持

　　

　　七、廠商回購義務(wù)的認(rèn)定

　　

　　八、法院關(guān)于法律文書有效送達(dá)方式的認(rèn)定

　　

　　九、法院對于約定管轄的認(rèn)定

　　

　　第四部分 租賃資產(chǎn)的流轉(zhuǎn)

　　

　　大部分融資租賃公司開展融資租賃業(yè)務(wù)旨在獲得融資利潤，除了涉及飛機、船舶這些殘值相當(dāng)大的租賃物的業(yè)務(wù)外，大部分融資租賃業(yè)務(wù)均是到期承租人支付完畢租金和名義留購款后租賃物所有權(quán)歸屬于承租人。但畢竟融資租賃業(yè)務(wù)兼具融資和融物的功能，租賃物是融資租賃公司權(quán)益的一項保障，對于融資租賃公司而言租賃物作為重要物權(quán)資產(chǎn)是不言而喻的，在此基礎(chǔ)上才產(chǎn)生了租金收益的債權(quán)資產(chǎn)。融資租賃公司在經(jīng)過一段業(yè)務(wù)發(fā)展期后，一般會沉淀下相當(dāng)額度的債權(quán)資產(chǎn)及租賃物物權(quán)資產(chǎn)，上述資產(chǎn)的有效流轉(zhuǎn)為融資租賃公司做大做強的核心競爭力。目前各融資租賃公司對于債權(quán)資產(chǎn)及物權(quán)資產(chǎn)的處置主要采取以下幾種方式：

　　

　　一、司法評估拍賣

　　

　　對于已經(jīng)發(fā)生不良的租賃資產(chǎn)，最常見的應(yīng)為通過司法訴訟途徑處置不良資產(chǎn)。如前文所述，出租人可以選擇收回租賃物并主張損失賠償，租賃物的收回、處置變現(xiàn)即可通過司法拍賣的方式解決。

　　

　　主要的流程為：

　　

　　1、出租人有權(quán)申請法院對租賃物進行查封；

　　

　　2、選定評估機構(gòu)對租賃物的價值進行評估，對于評估結(jié)果當(dāng)事人有權(quán)提出異議，如無異議可申請以該評估價值進行司法拍賣，評估報告的有效期為一年；

　　

　　3、目前司法拍賣一般通過淘寶或者其他網(wǎng)絡(luò)平臺進行，財產(chǎn)上傳到網(wǎng)頁，會給予公示期，動產(chǎn)為7天，不動產(chǎn)等其他財產(chǎn)的為15天；公示的起拍價格可以在評估值基礎(chǔ)上下浮30%以內(nèi)確定；

　　

　　4、公示期屆滿，則開始以網(wǎng)絡(luò)公開競價方式進行拍賣，首次若不能成交的可以進行第二次拍賣，第二次拍賣的價格可以最多下浮20%。目前天津地區(qū)部分法院的二拍下浮比例一般為15%，具體情況可以再行調(diào)整；并且為了促進成交，天津地區(qū)部分法院拍賣底價一般在評估值的基礎(chǔ)上下浮20%到30%范圍內(nèi)確定起拍價格；

　　

　　5、如拍賣成交，拍賣款項首先進入法院專戶，出租人向法院辦理執(zhí)行回款手續(xù)；

　　

　　6、如兩次拍賣流拍，法院將以第二次拍賣價格再組織一次變賣，變賣無法成交的，將會征詢出租人意見以物抵債或者對租賃物解除查封。

　　

　　司法拍賣的優(yōu)勢在于在公權(quán)力的主持下進行資產(chǎn)處置，具有強制性和公平公允性。目前天津地區(qū)法院基本采用網(wǎng)絡(luò)拍賣系統(tǒng)，擴大了關(guān)注資產(chǎn)的群體，并在提高了資產(chǎn)處置效率的同時也降低了處置成本。由于是司法拍賣，買受人可以經(jīng)由此途徑獲得無瑕疵的清潔資產(chǎn)，對于出賣人而言在資產(chǎn)處置后不容易產(chǎn)生其他遺留問題。相對于其他處置程序，其劣勢為司法處置周期相對較長，或可通過簽約時進行強制執(zhí)行公證的方式來有效縮短處置周期。

　　

　　二、轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)包

　　

　　目前，除了國有四大金融資產(chǎn)管理公司，各地又設(shè)立了地方金融資產(chǎn)管理公司，地方資產(chǎn)公司由于在市場競爭力、話語權(quán)方面較于四大資產(chǎn)管理公司較弱，也使之將目光落在更廣泛的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，融資租賃關(guān)系項下形成的債權(quán)資產(chǎn)及/或物權(quán)資產(chǎn)受到相當(dāng)關(guān)注。轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)包的主要流程為：

　　

　　1、租賃公司篩選不良資產(chǎn)進行組包，最少三戶不良資產(chǎn)；

　　

　　2、租賃公司自行對資產(chǎn)包進行評估，確定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓底價；

　　

　　3、租賃公司可以通過邀標(biāo)的方式向資產(chǎn)管理公司發(fā)出邀標(biāo)邀請，組織推介會進行資產(chǎn)推介；

　　

　　4、資產(chǎn)管理公司對于擬轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)進行盡職調(diào)查，對資產(chǎn)包進行估值，回標(biāo)出價；

　　

　　5、至少三家投標(biāo)人進行出價，租賃公司組織開標(biāo)，價高者受讓不良資產(chǎn)包；

　　

　　6、簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，進行資產(chǎn)材料的交接，不良資產(chǎn)包一般為債權(quán)資產(chǎn)但由于資產(chǎn)管理公司的經(jīng)營較為靈活，可以通過協(xié)議約定的方式確定物權(quán)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓辦法；

　　

　　7、租賃公司與資產(chǎn)管理公司發(fā)布聯(lián)合公告，公告轉(zhuǎn)讓的不良資產(chǎn)，對于能夠取得聯(lián)系的承租人、保證人可以向其發(fā)送轉(zhuǎn)讓通知。

　　

　　轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)包的優(yōu)勢在于便于批量地轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)，周期短，速度快，但劣勢在于租賃公司需要打折出讓債權(quán)，將會降低預(yù)期收益率。

　　

　　以上分析主要是針對不良資產(chǎn)的處置方式，對于租賃公司而言，將正常資產(chǎn)或者尚未爆發(fā)不良的租賃資產(chǎn)進行處置，釋放體量，最大程度地發(fā)揮杠桿作用的需求更加的廣泛和迫切，下面我們將繼續(xù)分析幾種非不良的資產(chǎn)處置方式。

　　

　　三、應(yīng)收賬款保理

　　

　　近幾年，商業(yè)保理業(yè)務(wù)在我國逐漸發(fā)展起來，可以為債權(quán)轉(zhuǎn)讓方提供融資、壞賬擔(dān)保、債權(quán)催收等服務(wù)。保理可分為有追索權(quán)保理和無追索權(quán)保理，明保理和暗保理，租賃公司可以與商業(yè)保理公司協(xié)商確定交易模式，成本同樣可以通過雙方協(xié)商予以確定。開展保理業(yè)務(wù)的主要流程為：

　　

　　1、租賃公司篩選擬轉(zhuǎn)讓的應(yīng)收帳款債權(quán)；

　　

　　2、洽談有意向的商業(yè)保理公司，協(xié)商交易模式與債權(quán)轉(zhuǎn)讓成本；

　　

　　3、向保理公司提交基礎(chǔ)交易的相關(guān)資料，配合保理公司進行必要的盡職調(diào)查；

　　

　　4、保理公司確定受讓債權(quán)的，雙方簽訂商業(yè)保理合同，辦理債權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，包括但不限于債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知和確認(rèn)；

　　

　　5、保理公司發(fā)放保理款。

　　

　　進行應(yīng)收帳款保理的優(yōu)勢在于手續(xù)便捷、速度快，交易靈活，擔(dān)保要求相對寬松，劣勢在于體量相對較小、融資成本相對較高，但仍有一定的談判空間。例如，在本市自貿(mào)區(qū)便成立有專門服務(wù)于區(qū)內(nèi)融資租賃公司的商業(yè)保理公司，為租賃公司提供融資和釋放體量的服務(wù)。

　　

　　四、資產(chǎn)證券化

　　

　　目前租賃資產(chǎn)資產(chǎn)證券化被越來越廣泛地運用，如遠(yuǎn)東、平安、獅橋、徐工等租賃公司都發(fā)行過資產(chǎn)證券化產(chǎn)品。發(fā)行資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的主要流程為：

　　

　　1、證券公司設(shè)立特殊目的項目公司，又稱“SPV”；

　　

　　2、融資租賃公司將應(yīng)收帳款出售給項目公司；

　　

　　3、為產(chǎn)品兌付提供擔(dān)保措施為項目增信，有利于項目評級結(jié)果；

　　

　　4、承銷商即證券公司形成產(chǎn)品后進行發(fā)行，投資人認(rèn)購產(chǎn)品，還可以設(shè)計劣后投資人為產(chǎn)品包銷；

　　

　　5、項目資產(chǎn)的債務(wù)人即承租人支付租金作為投資人的投資回報，增信機構(gòu)為投資人回報提供擔(dān)保。

　　

　　資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)一般會涉及應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓協(xié)議、保證合同、回購合同、資金托管協(xié)議，其優(yōu)勢在于釋放體量相對較大，投資人群體較廣泛，融資成本相對較低；劣勢在于審查較為嚴(yán)格，往往需要租賃公司提供回購擔(dān)?；蛘哧P(guān)聯(lián)方提供連帶保證擔(dān)保。

　　

　　需要特別指出的是，以上保理和資產(chǎn)證券化兩種處置模式，以及業(yè)務(wù)模式相似的應(yīng)收帳款收益權(quán)信托計劃，都是對于債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，不涉及租賃物資產(chǎn)的處置，無法實現(xiàn)真實出表。

　　

　　以下要分析的則是通過融資租賃公司靈活的交易模式化解租賃資產(chǎn)的負(fù)擔(dān)。

　　

　　五、轉(zhuǎn)租賃

　　

　　轉(zhuǎn)租賃對于融資租賃公司實際并不陌生，該種方式可以將租賃資產(chǎn)的債權(quán)和物權(quán)部分一并轉(zhuǎn)讓，對于某些租賃公司確有收購存量租賃資產(chǎn)的需求，這便使出讓方放大了杠桿，受讓方迅速填充了公司業(yè)務(wù)。

　　

　　六、風(fēng)險租賃

　　

　　融資租賃公司選擇風(fēng)險租賃實際是帶有投資的理念開展融資租賃業(yè)務(wù)，對于租賃公司看好的企業(yè)，可以設(shè)定在條件具備時以債轉(zhuǎn)股的形式投資承租人的企業(yè)。該種風(fēng)險租賃方式，也可以作為一種附條件的債權(quán)資產(chǎn)流轉(zhuǎn)方式。采取風(fēng)險租賃方式，對于債權(quán)人而言是對債權(quán)的回收起到了緩釋作用，并能達(dá)到利潤最大化，對于承租人而言從間接融資變?yōu)橹苯尤谫Y，更加有利于企業(yè)發(fā)展。

　　

　　七、經(jīng)營性租賃

　　

　　在大力發(fā)展經(jīng)營性租賃，回歸租賃業(yè)本質(zhì)的市場環(huán)境下，融資租賃公司可以通過對市場的考察、對租賃物特性的分析選擇適用經(jīng)營性租賃，特別是在飛機、特種工程設(shè)備、車輛等領(lǐng)域。采用經(jīng)營性租賃，一項租賃物可以多次租賃給不同承租人，降低了租金債權(quán)的回收風(fēng)險，增加了租賃物的流轉(zhuǎn)，有利于緩解資產(chǎn)收益的回收壓力。

　　

　　以上部分介紹和分析了七種租賃資產(chǎn)處置的途徑，隨著融資租賃業(yè)突飛猛進地發(fā)展，租賃資產(chǎn)流轉(zhuǎn)的需求也是越來越大，一個公開公允、規(guī)范的交易平臺也就顯得越來越重要。

　　

　　八、融資租賃資產(chǎn)流轉(zhuǎn)平臺

　　

　　本市正在籌建專業(yè)的融資租賃流轉(zhuǎn)平臺，該平臺將實現(xiàn)租金債權(quán)的流轉(zhuǎn)，以及租賃物的流轉(zhuǎn)。目前平臺公司已在自貿(mào)區(qū)設(shè)立，后期發(fā)展將會涵蓋租賃公司的信息發(fā)布、業(yè)務(wù)對接、租賃資產(chǎn)流轉(zhuǎn)、第三方專業(yè)機構(gòu)的服務(wù)（如資產(chǎn)評估、信用評級、法律服務(wù)、財務(wù)服務(wù)等），這一平臺將有利于提高租賃資產(chǎn)的流轉(zhuǎn)效率，規(guī)范租賃資產(chǎn)流轉(zhuǎn)交易并接受監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)督管理，而且有望發(fā)展成為全國性的租賃資產(chǎn)流轉(zhuǎn)平臺。

　　

　　上述諸多資產(chǎn)流轉(zhuǎn)通道，融資租賃公司根據(jù)其租賃資產(chǎn)的特點，股東背景的不同，風(fēng)險偏好的強弱側(cè)重采取不同的方式。其中有主要針對租金債權(quán)流轉(zhuǎn)的，如資產(chǎn)包轉(zhuǎn)讓、保理，也有主要針對租賃物權(quán)流轉(zhuǎn)的，如司法拍賣，也有同時針對債權(quán)、物權(quán)流轉(zhuǎn)的，如轉(zhuǎn)租賃。無論采取哪種處置方式，能夠高效、便捷、公允的實現(xiàn)資產(chǎn)或債權(quán)變現(xiàn)是融資租賃公司普遍關(guān)注的問題，基于此也更加凸顯了一個健全高效資產(chǎn)流轉(zhuǎn)平臺的重要性。天津市作為融資租賃行業(yè)聚集地，無論從政府的角度還是從行業(yè)協(xié)會的角度，對該流轉(zhuǎn)平臺的建立均十分重視，我們認(rèn)為2018年有望在該方面取得突破性進展。

　　

　　第五部分 結(jié) 語

　　

　　我國的融資租賃行業(yè)正在日新月異地發(fā)展，在各個產(chǎn)業(yè)中的滲透率越來越高，不斷推出新型產(chǎn)品來滿足各類企業(yè)的融資需求，從交易結(jié)構(gòu)到租賃物的選擇，隨時隨地都在嘗試著金融創(chuàng)新。本著行業(yè)能夠健康有序地發(fā)展，避免產(chǎn)生系統(tǒng)性風(fēng)險，金融創(chuàng)新需要在現(xiàn)有法律體制的基礎(chǔ)上，密切關(guān)注司法審判傾向與尺度進行。另一方面隨著融資租賃行業(yè)的活躍，融資租賃合同糾紛的數(shù)量也隨之增加，隨著新型交易模式的出現(xiàn)，融資租賃糾紛的復(fù)雜程度也在提高。這無疑對我國的法律制度、司法審判的專業(yè)度提出了更高的要求，因此對于融資租賃的研究已成為一項長期且持續(xù)的工作。

　　

　　來源：租賃聯(lián)盟快訊