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近兩年來，國(guó)家大力支持生物資產(chǎn)、新能源等創(chuàng)新租賃物的融資租賃行業(yè)發(fā)展，2015年8月31日，《關(guān)于加快融資租賃業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)意見》就明確指出“在風(fēng)險(xiǎn)可控的前提下，穩(wěn)步探索將租賃物范圍擴(kuò)大到生物資產(chǎn)、新領(lǐng)域。”之后《關(guān)于促進(jìn)金融租賃行業(yè)健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》也指出，“探索將生物資產(chǎn)作為租賃物的可行性。”隨著國(guó)家對(duì)生物資產(chǎn)融資租賃業(yè)務(wù)的政策支持，生物資產(chǎn)融資租賃已經(jīng)發(fā)展為時(shí)下熱門的業(yè)務(wù)模式。

 

從樹木、奶牛、蛋雞到種豬，很多融資租賃公司已經(jīng)將上述生物活體作為租賃物開展業(yè)務(wù)，但是對(duì)于活體融資租賃來說，租賃物是否具有可行性？租賃物的天然孳息歸屬應(yīng)如何確定？生物資產(chǎn)的租賃物將面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)有哪些？本文將對(duì)上述問題進(jìn)行分析，并從法律角度探尋生物資產(chǎn)融資租賃的風(fēng)險(xiǎn)化解之道。

 

生物資產(chǎn)融資租賃的

合規(guī)性分析和操作案例

 

 

 

在我國(guó)并沒有專門的融資租賃法，亦沒有出臺(tái)專門針對(duì)生物資產(chǎn)融資租賃的法律法規(guī)。根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》的規(guī)定，租賃物應(yīng)當(dāng)為固定資產(chǎn)。對(duì)于固定資產(chǎn)的定義實(shí)務(wù)理解爭(zhēng)議較大。從會(huì)計(jì)準(zhǔn)則來看，根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第4號(hào)——固定資產(chǎn)》中明確，生產(chǎn)性生物資產(chǎn)不屬于固定資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)適用《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第5 號(hào)——生物資產(chǎn)》。有觀點(diǎn)據(jù)此認(rèn)為，生物資產(chǎn)不能夠作為租賃物。

 

但根據(jù)《外商投資租賃業(yè)管理辦法》以及相關(guān)法律法規(guī)分析現(xiàn)有的管理辦法以及監(jiān)管部門并沒有禁止生物資產(chǎn)作為租賃物，以生物作為融資租賃的租賃物，融資租賃合同能夠兼具“融資”、“融物”的特點(diǎn)，并不違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定。

 

國(guó)務(wù)院辦公廳在2015年先后出臺(tái)的兩個(gè)指導(dǎo)意見《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于加快融資租賃業(yè)務(wù)發(fā)展的指導(dǎo)意見》、《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)金融租賃行業(yè)健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，從宏觀政策層面鼓勵(lì)發(fā)展生物資產(chǎn)融資租賃，而對(duì)于如何具體實(shí)施并沒有進(jìn)一步的說明。

 

在指導(dǎo)意見出臺(tái)以后，目前已有多家融資租賃公司開展生物資產(chǎn)融資租賃業(yè)務(wù)。我們選取了兩個(gè)生物資產(chǎn)融資租賃的案例，其中宜信普惠融資租賃有限公司開啟了活體融資租賃的序幕，以下圖表以租賃物為奶牛為例，展示了生物資產(chǎn)融資租賃業(yè)務(wù)的一般操作模式。

（點(diǎn)擊圖片，查看大圖，下同）

 

此外，從實(shí)務(wù)操作中，諸如江南金融租賃、哈根租賃、慶匯租賃等融資租賃公司均開展了面向農(nóng)戶的融資租賃業(yè)務(wù)，租賃物涵蓋肉牛、茶樹、果樹等方方面面。

 

何種生物資產(chǎn)

可作為適格的租賃物的探討

 

 

 

1

生物資產(chǎn)范疇

根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第5號(hào)——生物資產(chǎn)》（財(cái)會(huì)[2006]3號(hào)）第2、3條之規(guī)定，生物資產(chǎn)是指有生命的動(dòng)物和植物，其分為消耗性生物資產(chǎn)、生產(chǎn)性生物資產(chǎn)和公益性生物資產(chǎn)。

 

 

2

關(guān)于適格生物資產(chǎn)的分析

首先，結(jié)合融資租賃交易實(shí)質(zhì)，能夠作為融資租賃的租賃物需要實(shí)現(xiàn)所有權(quán)和使用權(quán)相分離這一特征，公益性生物資產(chǎn)由于不以獲利為目的，通常不符合交易達(dá)成之目的，應(yīng)排除在融資租賃適格租賃物之外。

其次，消耗性生物資產(chǎn)由于大多數(shù)為一次性獲利，價(jià)值取得上不能持續(xù)穩(wěn)定，如果將其用作融資租賃，租賃物的價(jià)值評(píng)估易有失公允，風(fēng)險(xiǎn)防范也比較難操作。

 

在上述案例中，現(xiàn)有已經(jīng)開展業(yè)務(wù)的融資租賃公司多選擇以奶牛之類的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，這多因?yàn)槟膛Ｖ惖纳镔Y產(chǎn)是非消耗物，可以自由轉(zhuǎn)讓，且作為畜牧場(chǎng)的生產(chǎn)性生物資產(chǎn)，一般奶牛產(chǎn)奶年限在5到6年以上，作為租賃物使用壽命較長(zhǎng)，其可以實(shí)現(xiàn)所有權(quán)與使用權(quán)的分離，完全符合融資租賃的租賃物的相關(guān)要求。

故實(shí)踐中多選擇生產(chǎn)性生物資產(chǎn)作為融資租賃租賃物。生產(chǎn)性生物資產(chǎn)通常行包括兩種，一種是具有特殊經(jīng)濟(jì)價(jià)值的林木或果木，另一種是可以帶來經(jīng)濟(jì)利息的產(chǎn)畜。作為融資租賃的租賃物應(yīng)滿足以下要求和特征：

 

(1)  產(chǎn)權(quán)清晰且能持續(xù)產(chǎn)生收益

融資租賃交易要求租賃物所有權(quán)和使用權(quán)必須分離，租賃物所有權(quán)一般用來做擔(dān)保抵御承租人逾期不歸還資金的風(fēng)險(xiǎn)，使用權(quán)便于承租人創(chuàng)造收益。因此，唯有租賃物產(chǎn)權(quán)清晰，出租人才可獲得租賃物的所有權(quán)，承租人獲得使用權(quán)。

 

(2)  租賃物可流通且易于評(píng)估

對(duì)于生物資產(chǎn)融資租賃來說，如果要?jiǎng)?chuàng)造收益，生物資產(chǎn)必須可以流通與自由交易，其交易不違反法律法規(guī)。若涉及的生物資產(chǎn)為國(guó)家保護(hù)的動(dòng)植物的話，則該類生物資產(chǎn)無法進(jìn)行交易。

 

(3)  風(fēng)險(xiǎn)可控制

融資租賃一般為中長(zhǎng)期的融資，租賃物使用必須滿足一定的期限，在此期間內(nèi)，相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)要可預(yù)估。唯此，租賃物價(jià)值才能夠合理評(píng)估，否則有失公允。

 

生物資產(chǎn)

在融資租賃項(xiàng)目中的特殊性

 

 

 

1

生物資產(chǎn)的損毀、滅失風(fēng)險(xiǎn)

無論是動(dòng)物還是植物，都對(duì)生存環(huán)境有一定的要求，通常比較脆弱，往往會(huì)發(fā)生質(zhì)量下降、損毀、滅失等情況。盡管《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第七條規(guī)定了“承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由承租人承擔(dān)，出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的，人民法院應(yīng)予支持。但當(dāng)事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外。”，但租賃物一旦發(fā)生滅失、損毀等，出租人無法通過取回租賃物的方式向承租人施壓，在訴訟時(shí)亦無法提出解除合同、取回租賃物的訴訟請(qǐng)求。

 

2

孳息的所有權(quán)歸屬

對(duì)于生物資產(chǎn)來說，奶牛產(chǎn)出的牛奶與小牛，母雞產(chǎn)生的小雞、雞蛋，皆屬于天然孳息，根據(jù)《物權(quán)法》第一百一十六條規(guī)定：“天然孳息，由所有權(quán)人取得；既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。法定孳息，當(dāng)事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習(xí)慣取得。”對(duì)于租賃權(quán)是否屬于用益物權(quán)，實(shí)踐中仍有很大爭(zhēng)議，一部分人認(rèn)為租賃權(quán)本質(zhì)是債權(quán)，并不是用益物權(quán)；另一部分人認(rèn)為租賃權(quán)本質(zhì)是用益物權(quán)。

 

此外，根據(jù)合同法第二百二十五條的規(guī)定：“在租賃期間因占有、使用租賃物獲得的收益，歸承租人所有，但當(dāng)事人另有約定的除外。” 合同法中關(guān)于承租人可以取得占有、使用租賃物期間的收益是否可以作為特殊法來解釋，仍存在不同的觀點(diǎn)。

 

在租賃物中，有些木本油料、藥材等通常具有很高的價(jià)值，因此我們建議在融資租賃合同中明確約定每種孳息的所有權(quán)歸屬，避免后期產(chǎn)生爭(zhēng)議。

 

生物資產(chǎn)融資租賃項(xiàng)目的

風(fēng)險(xiǎn)防范

 

 

 

1

重視保險(xiǎn)的作用

鑒于生物資產(chǎn)往往會(huì)發(fā)生疫情、自然災(zāi)害等情況，建議在融資租賃合同中明確約定，由承租人購買保險(xiǎn)，并在保單中注明由出租人作為第一保險(xiǎn)受益人，且承租人在合同期間以及逾期歸還租賃物時(shí)整個(gè)保險(xiǎn)在有效期間。根據(jù)生物資產(chǎn)的性質(zhì)，保險(xiǎn)的種類往往包括重大疫情險(xiǎn)、自然災(zāi)害險(xiǎn)、病蟲害損失險(xiǎn)等。

 

2

增加回購或保證條款

生物資產(chǎn)同其他租賃物的融資租賃物一樣，也會(huì)因?yàn)楦鞣N原因?qū)е鲁凶馊税l(fā)生經(jīng)營(yíng)上的風(fēng)險(xiǎn)，從而影響承租人的償還租金的能力。我們建議，在合同中明確相關(guān)的擔(dān)保人以及回購條款。

 

3

生物資產(chǎn)的信息化監(jiān)控

為了保證生物資產(chǎn)的安全性，防止生物資產(chǎn)被轉(zhuǎn)移，我們建議在生物資產(chǎn)的生長(zhǎng)地、養(yǎng)殖地等地通過電子信息技術(shù)手段，做好租后管理。 技術(shù)手段包括但不限于安裝電子監(jiān)控設(shè)備，無線抓拍系統(tǒng)，警報(bào)器等，以便出租人可以通過電腦、手機(jī)等遠(yuǎn)程監(jiān)控。

 

4

明確生物資產(chǎn)置換與補(bǔ)足

由于生物資產(chǎn)具有生命，生命將不斷面臨生老病死等不穩(wěn)定狀態(tài)。一方面，因?yàn)橐咔榈韧话l(fā)事件會(huì)引發(fā)租賃物滅失，另一方面，若承租人逾期，對(duì)于融資租賃出租人來說，因?yàn)樽赓U物存續(xù)需要一定技術(shù)和環(huán)境，其很難取回租賃物。為了防止出租人要求取回租賃物時(shí)，承租人以租賃物已經(jīng)滅失、死亡等作為抗辯理由，建議出租人在租賃合同中明確承租人應(yīng)當(dāng)在一定合理期間內(nèi)對(duì)滅失的租賃物進(jìn)行置換與補(bǔ)足，同時(shí)，若發(fā)生疫情等突發(fā)風(fēng)險(xiǎn)，相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)主體應(yīng)在合同中提前進(jìn)行明確。

 

5

明確自然孳息歸屬

 

在法理上，關(guān)于自然孳息的權(quán)屬仍存在一定的爭(zhēng)議，因此，建議在合同中明確孳息權(quán)屬，以免后期引起爭(zhēng)議。另外，在實(shí)踐操作中，出租人取回租賃物的孳息存在一定的困境。當(dāng)出租人無法自行收回時(shí)，建議在合同中約定出租、出賣或者委托飼養(yǎng)等方式

星瀚出品丨阮靄倩律師、王妍律師、蘇宇吉（韓強(qiáng)對(duì)本文亦有貢獻(xiàn)）