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　　基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃業(yè)務(wù)憑借著其相對來說較高的公信力，穩(wěn)定的回款能力及地方隱性背書，儼然成為了眾多融資租賃項目中壞賬率較低的一塊“黃金”業(yè)務(wù)。這也使得融資租賃公司深挖創(chuàng)新基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃業(yè)務(wù)的合作模式。

　　

　　傳統(tǒng)的基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃業(yè)務(wù)，一般會通過以城投公司為承租人或者PPP模式來開展。隨著這塊業(yè)務(wù)的迅速發(fā)展，地方政府融資平臺也將一些融資項目包裝成為基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃業(yè)務(wù)。但大規(guī)模的融資鋪開給地方政府帶來了巨大的債務(wù)負擔。從43號文開始，國家就開始致力于遏制地方債務(wù)擴張，防范地方融資系統(tǒng)性風險的發(fā)生。今年50號文和87號文的相繼出臺，進一步要求地方政府對違規(guī)擔保進行整改清理，同時也封堵了利用政府購買服務(wù)的漏洞進行政府融資平臺融資的操作。基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃項目如何開展？50號文、87號文之后，政府融資平臺應(yīng)該何去何從？本文將提供一些建議。

　　

　　基礎(chǔ)設(shè)施項目的模式分析

　　

　　1 基礎(chǔ)設(shè)施項目的范圍

　　

　　

　　

　　2 基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃案例（以招銀金融租賃為例）

　　

　　3 基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃的特征

　　

　?。?）投資額度大。地鐵、通訊、電信、環(huán)保等都是目前融資租賃行業(yè)較為活躍的領(lǐng)域，大部分項目的承租人都是城投公司或一些信譽較好的大型企業(yè)，很多都是地方政府鼎力支持的項目服務(wù)。項目金額都較大。

　　

　?。?）回款期限長。基礎(chǔ)設(shè)施具有使用期限長、回收周期慢的特點。融資租賃可以為債務(wù)人提供中長期融資，因而只要租賃的風險可控、利益合適，租期一般可以占到設(shè)備使用壽命的大部分。

　　

　?。?）現(xiàn)金流穩(wěn)定?；A(chǔ)設(shè)施一旦投入運行，無論是消費者買單，還是政府扶持，或者二者結(jié)合，收入來源都比較平穩(wěn)。融資租賃業(yè)務(wù)以基礎(chǔ)設(shè)施項目本身的營業(yè)收入，或獲取計劃撥款即可實現(xiàn)租金的按期穩(wěn)定償付。

　　

　　4 基礎(chǔ)設(shè)施項目的模式分析

　　

　　基礎(chǔ)設(shè)施項目的融資租賃與其他融資租賃就模式而言沒有較大差別，常見的還是傳統(tǒng)的直租與售后回租模式。售后回租模式中會根據(jù)租賃物的不同，分為自有租賃物的售后回租模式和國有資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)的售后回租模式。

　　

　　傳統(tǒng)的售后回租的模式中，法律關(guān)系中始終只涉及承租人、出租人兩方主體，法律關(guān)系較為簡單。租賃物的權(quán)屬較為清晰，從租賃物的出售、使用、管理到租金的支付主體往往都較為單一。這種模式下，一旦發(fā)生承租人逾期支付租金的情況，融資租賃公司的追索途徑較為明確。

　　

　　國有資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)的售后回租模式，因具有政府公信力保障，發(fā)生逾期支付租金的風險較低。但因涉及到相關(guān)國有資產(chǎn)監(jiān)管部門的劃轉(zhuǎn)、租賃物的權(quán)屬判斷較為復(fù)雜，對出租人的審慎義務(wù)要求較高。另外，租賃物的出售主體和租賃物實際使用、管理、租金的支付主體可能存在不一致，一旦發(fā)生承租人逾期支付租金的情況，融資租賃公司在追索途徑的選擇上會存在困惑。

　　

　　基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃項目的常見風險

　　

　　1 基礎(chǔ)設(shè)施公益性的影響

　　

　　基礎(chǔ)設(shè)施項目大多涉及到國有資產(chǎn)，即使不是國有資產(chǎn)，大多數(shù)設(shè)備可能是地方的公用基礎(chǔ)設(shè)施，具有一定的公益性。該類租賃物的品種繁多，包括政府寫字樓、公立醫(yī)院醫(yī)療器械到大型公共基礎(chǔ)設(shè)施、高速公路、軌道交通設(shè)施、地下管網(wǎng)等。

　　

　　這些租賃物無論是否屬于國有資產(chǎn)，從根本上融資租賃公司都較難獲得租賃物的所有權(quán)。一旦承租人發(fā)生逾期行為，融資租賃公司還將面臨無法像普通的融資租賃合同一樣，主張解除融資租賃合同，要求承租人返還租賃標的物的困境。

　　

　　雖然無法律法規(guī)明確規(guī)定不能對公用基礎(chǔ)設(shè)施進行財產(chǎn)保全和執(zhí)行，但《物權(quán)法》規(guī)定，涉及到學校、醫(yī)院等事業(yè)單位、社會團體的公益設(shè)施不得進行抵押，可見立法的本意在于保障公益為目的的法律實體能夠正常運營為主，不損害公共利益。

　　

　　因此，以基礎(chǔ)設(shè)施作為租賃物，在保全和執(zhí)行時會增加極大難度。

　　

　　2 租賃物權(quán)屬對基礎(chǔ)設(shè)施項目的影響

　　

　　融資租賃法律關(guān)系是否成立，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定，主要應(yīng)當以標的物的性質(zhì)、價值、租金構(gòu)成以及當事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系作為認定融資租賃法律關(guān)系成立的要素。

　　

　　在基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃項目中，需要判斷租賃物的所有權(quán)是否可以發(fā)生移轉(zhuǎn)，若需要變更辦理登記，是否辦理了相應(yīng)的登記手續(xù)。否則，會導(dǎo)致融資租賃合同僅有融資，沒有融物。從而對融資租賃法律關(guān)系的構(gòu)成存在極大風險。

　　

　　根據(jù)上海市黃浦區(qū)人民法院2015年10月發(fā)布的《2014-2015年融資租賃案件審判白皮書》的數(shù)據(jù)，2014年以來，因為“形式回租”模式的產(chǎn)生，導(dǎo)致售后回租案件在融資租賃總體案件中的比率從之前的8.41%攀升至23.77%，增長勢頭迅猛。在目前法院審判實踐中，一旦被認定不存在租賃物，或雖然存在租賃物，但租賃物的所有權(quán)存在瑕疵，則將被認定融資租賃法律關(guān)系不成立。法院會根據(jù)實質(zhì)形成的法律關(guān)系進行處理，融資租賃公司往往會因為《融資租賃合同》被認定為借貸合同，導(dǎo)致約定的租金無法獲得法院的支持，從而遭受損失。

　　

　　3 政府政策對基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃的影響

　　

　　因基礎(chǔ)設(shè)施項目具有一定的公益性，且大多涉及國有資產(chǎn)，其融資租賃業(yè)務(wù)的開展受政府政策的影響巨大。因此，隨著43號文、50號文以及87號文的出臺，基礎(chǔ)設(shè)施融資租賃業(yè)務(wù)的開展也面臨著越來越多的挑戰(zhàn)。

　　

　　4 政府擔保函的效力分析

　　

　　50號文的出臺進一步限制了政府融資的擔保責任，再次強調(diào)不得要求或接受地方政府及其所屬部門以擔保函、承諾函、安慰函等任何形式提供擔保。因此，在50號文出臺之后，全國各地多個地方政府向融資租賃公司發(fā)出撤銷函，意在撤銷之前所作出的承諾函、擔保函、安慰函等。以往政府融資平臺項目由地方政府提供擔保的保障措施已不可行，而且一旦政府融資平臺的資金鏈斷裂，債權(quán)人的權(quán)益可能無法得到根本保障，債務(wù)風險難以得到有效控制。

　　

　　根據(jù)《擔保法》第八條 “國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。”以及最高院關(guān)于擔保法的司法解釋第三條規(guī)定可以看出，政府及其所屬部門直接提供擔保難以獲得我國現(xiàn)行法律的支持，通常被認定為無效，不過也應(yīng)根據(jù)不同法律的調(diào)整范圍具體分析。

　　

　　融資租賃公司

　　

　　開展基礎(chǔ)設(shè)施項目的風險防控

　　

　　加強租賃物的盡職調(diào)查，適當引入第三方進行租賃物價值評估

　　

　　融資租賃公司在開展基礎(chǔ)設(shè)施項目時，應(yīng)增加對租賃物的盡職調(diào)查，重點關(guān)注融資租賃合同標的物的權(quán)屬情況，并留存相關(guān)權(quán)屬資料。建議對租賃物的使用地點、數(shù)量、型號等進行完備的記錄和存檔。

　　

　　若租賃物屬于自有的，則承租人應(yīng)當出具租賃物相應(yīng)的購買合同、發(fā)票憑證、設(shè)備清單等資料；若租賃物屬于政府統(tǒng)一劃轉(zhuǎn)的，則應(yīng)出具相關(guān)主管部門統(tǒng)一劃轉(zhuǎn)的相關(guān)文件資料。

　　

　　有條件的情況下，最好對租賃物的使用情況、存放場地等進行拍照固定，并在租賃物的顯著位置處進行標識，以防止租賃物被重復(fù)租賃。對于不便開展盡職調(diào)查的租賃物，建議融資租賃公司適當引入第三方機構(gòu)對租賃物的實際情況進行核實。另外在對一些公用基礎(chǔ)設(shè)施的價值估價時，應(yīng)委托第三方評估公司對租賃物進行評估后再行開展融資租賃業(yè)務(wù)。

　　

　　調(diào)整擔保主體，強化回購措施，增加融資租賃公司的追索途徑

　　

　　50號文出臺后，強調(diào)地方政府及其所屬部門不得為任何單位和個人的債務(wù)以任何方式提供擔保，不得承諾為其他任何單位和個人的融資承擔清償責任。但50號文允許地方政府設(shè)立或參股擔保公司（含各類融資擔?；鸸荆?，地方政府依法在出資范圍內(nèi)對擔保公司承擔責任。因此，融資租賃公司可以選擇要求該類公司提供融資擔保服務(wù)，在一定程度上減小后期執(zhí)行的障礙。另外，可以要求第三方主體承諾對租賃物進行回購，也能夠起到顯著的防范作用。

　　

　　謹慎訂立《融資租賃合同》，明確相關(guān)責任主體

　　

　　對于基礎(chǔ)設(shè)施項目中出現(xiàn)較多的，租賃物的出售主體和租賃物實際使用、管理、租金的支付等主體不一致的情況，建議融資租賃公司應(yīng)當仔細在《融資租賃合同》中明確相關(guān)的責任主體承擔。

　　

　　租賃物出售主體和使用主體不一致時，建議要求兩個主體均向融資租賃公司出具確認函，確認設(shè)備的所有權(quán)歸屬。租賃物購買款收取主體與租金的支付主體不一致的，應(yīng)當明確一旦發(fā)生逾期，違約責任由哪方主體承擔。

　　

　　適度增加保險購買，降低融資租賃公司風險

　　

　　對于部分租賃物，諸如地下管網(wǎng)、公用設(shè)施、軌道交通等均存在滅失、毀壞的客觀風險，雖然租賃物的風險應(yīng)由承租人承擔，但融資租賃公司為了風險防控也可以自行購置一些保險進行“雙重保障”。

　　

　　目前市面上也開始出現(xiàn)一些針對融資租賃業(yè)務(wù)的承租人違約險，雖然該部分在實務(wù)操作中尚存在一些待完善的地方，但也不失為融資租賃公司的一種選擇。

　　

　　開展資產(chǎn)證券化，通過市場實現(xiàn)資金融通

　　

　　資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)實質(zhì)是通過將基礎(chǔ)資產(chǎn)收益權(quán)進行包裝為可轉(zhuǎn)讓的證券化產(chǎn)品，通過專項資產(chǎn)計劃的形式進行打包出售，實現(xiàn)資金融通的一種新型的金融創(chuàng)新工具。

　　

　　融資租賃業(yè)務(wù)與資產(chǎn)證券化的合作已日趨成熟，在目前已經(jīng)開展的資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，基礎(chǔ)設(shè)施項目往往屬于較為優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)證券化項目。

　　

　　一方面券商評級普遍較高，另一方面投資人也較為看好和追捧。因此融資租賃公司將基礎(chǔ)設(shè)施項目進行證券化操作后，能夠快速回籠資金，便于后續(xù)項目的開展。

　　

　　隨著政策的不斷收緊，傳統(tǒng)的政府融資平臺項目正在消失，但隨著我國城市化進程的深化，基礎(chǔ)設(shè)施的融資仍有較大需求。融資租賃作為一種現(xiàn)代的融資方式，以其兼具融資和融物的獨特功能，為基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)融資提供了一個全新的思路，基礎(chǔ)設(shè)施的融資租賃業(yè)務(wù)仍具有較大的發(fā)展空間。

　　

　　星瀚出品丨阮靄倩律師、王妍律師、蘇宇吉