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　　案情簡(jiǎn)介：

　　

　　融資租賃公司訴甲公司融資租賃合同糾紛一案中(管轄法院A)，訴訟過(guò)程中，甲公司被當(dāng)?shù)胤ㄔ?B法院)執(zhí)行查封，租賃物也在查封范圍內(nèi)，知道上述事實(shí)后融資租賃公司遂向B法院提出執(zhí)行異議，提出設(shè)備所有權(quán)屬于融資租賃公司，請(qǐng)求B法院終止執(zhí)行，執(zhí)行異議過(guò)程中，B法院以融資租賃公司“未在拍賣(mài)之前主張所有，現(xiàn)租賃物已被拍賣(mài)，買(mǎi)受人合法取得租賃物所有權(quán)，拍賣(mài)的款項(xiàng)屬于甲公司所有，融資租賃公司在拍賣(mài)后才提出異議，而租賃物已被依法拍賣(mài)，故融資租賃公司已經(jīng)喪失了對(duì)租賃物的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，對(duì)于已經(jīng)由甲公司占有即所有的拍賣(mài)款只享有債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，此時(shí)融資租賃公司對(duì)于租賃物的物權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)化為了對(duì)于拍賣(mài)款的債權(quán)”為由駁回了其異議請(qǐng)求。融資租賃公司不服裁定，向B法院提起執(zhí)行異議之訴，訴訟中，融資租賃公司提出訴訟保全，凍結(jié)了甲公司相當(dāng)于租賃物拍賣(mài)款價(jià)值的財(cái)產(chǎn)（實(shí)際上是阻止了拍賣(mài)款的分配）。經(jīng)審理，B法院認(rèn)定融資租賃合同關(guān)系成立：“融資租賃公司作為租賃物的出租人，對(duì)融資租賃物折價(jià)所得款享有權(quán)利，前述款項(xiàng)不能作為甲公司的財(cái)產(chǎn)被處分。”支持了融資租賃公司的異議請(qǐng)求，判決停止對(duì)拍賣(mài)款的執(zhí)行。

　　

　　在融資租賃公司訴甲公司融資租賃合同糾紛的訴訟過(guò)程中，融資租賃公司的訴訟請(qǐng)求是返還租賃物，審理中，A法院以“租賃物已被其他法院另案查封拍賣(mài)，故設(shè)備已經(jīng)實(shí)際不能返還”為由判決支持全部租金，融資租賃公司于判決生效后申請(qǐng)執(zhí)行，B法院以判決為全部租金為由，不予執(zhí)行分配款，融資租賃公司無(wú)奈，只得根據(jù)解釋第21條的規(guī)定，另行起訴，請(qǐng)求返還設(shè)備，B法院一審判決駁回融資租賃公司訴請(qǐng)，理由是：“未予履行是指全部未履行”，認(rèn)為本案融資租賃公司已經(jīng)獲得部分清償，故不得再次訴訟；其次，認(rèn)為解釋21條的返還租賃物的前提是解除合同，本案合同期滿(mǎn)，故不可能解除。融資租賃公司不服判決上訴，本案目前還在二審中。

　　

　　評(píng)析：

　　

　　本案中B法院的裁定是不認(rèn)可拍賣(mài)款代表租賃物，故駁回融資租賃公司請(qǐng)求，但是B法院的判決撤銷(xiāo)了原裁定，改為支持融資租賃公司的請(qǐng)求，理由是：融資租賃公司作為租賃物的出租人，對(duì)融資租賃物折價(jià)所得款享有權(quán)利，前述款項(xiàng)不能作為甲公司的財(cái)產(chǎn)被處分，換言之，判決書(shū)是認(rèn)可拍賣(mài)款代表租賃物的，故才能判決停止執(zhí)行。然而，A法院的判決又不認(rèn)可，因此，兩個(gè)法院認(rèn)定是有差異的，一定程度上，兩份判決存在沖突。

　　

　　這里首先要明確的是取回權(quán)的問(wèn)題。根據(jù)合同法第242條的規(guī)定，融資租賃租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，按照破產(chǎn)法第38條的規(guī)定，所有權(quán)人有權(quán)取回被破產(chǎn)人占有的所有物，故融資租賃標(biāo)的物所有權(quán)人（一般是出租人）有權(quán)取回租賃物，另最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）第29條的規(guī)定，上訴人有權(quán)就該拍賣(mài)保留款（變價(jià)款）主張取回。故法律上，融資租賃租賃物的取回權(quán)是有法律依據(jù)的，且實(shí)務(wù)中也能得到支持。

　　

　　這里也有幾個(gè)需要討論的問(wèn)題：

　　

　　一、被執(zhí)行是否認(rèn)定為破產(chǎn)，是否適用破產(chǎn)法？

　　

　　根據(jù)破產(chǎn)法第2條的規(guī)定，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，或者明顯缺乏清償能力的為破產(chǎn)。 因此破產(chǎn)的核心是“資不抵債”，意即，要綜合其資產(chǎn)和負(fù)債情況判斷，資不抵債則視為破產(chǎn)，資產(chǎn)大于負(fù)債則不為破產(chǎn)，故不能簡(jiǎn)單將被執(zhí)行視為破產(chǎn)，要個(gè)案分析。

　　

　　二、拍賣(mài)款是否屬于變價(jià)款？

　　

　　按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）第29條的規(guī)定“不及時(shí)變現(xiàn)價(jià)值將嚴(yán)重貶損的財(cái)產(chǎn)”可以變價(jià)提存，權(quán)利人可以就該變價(jià)款行使取回權(quán)。那么：

　　

　　1、租賃物（這里專(zhuān)指機(jī)器設(shè)備）是否屬于“不及時(shí)變現(xiàn)價(jià)值將嚴(yán)重貶損的財(cái)產(chǎn)”，規(guī)定沒(méi)有細(xì)化明確，這就給了法院一定裁量權(quán)，設(shè)備作為工廠(chǎng)最基本最重要的生產(chǎn)要素，大多數(shù)情況下，承租人基本在停工停廠(chǎng)之后，法院才會(huì)執(zhí)行設(shè)備，設(shè)備一旦停止使用，損耗和貶值是比較嚴(yán)重的，而且在全廠(chǎng)執(zhí)行完畢的情況下，設(shè)備將會(huì)處于無(wú)人看管的狀態(tài)，加上冗長(zhǎng)的訴訟程序，設(shè)備的價(jià)值將會(huì)嚴(yán)重貶損，因此筆者認(rèn)為在此情況下，租賃物應(yīng)當(dāng)屬于“不及時(shí)變現(xiàn)價(jià)值將嚴(yán)重貶損的財(cái)產(chǎn)”。

　　

　　2、拍賣(mài)款是否等同變價(jià)款？執(zhí)行標(biāo)的物變價(jià)，又稱(chēng)被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)換價(jià)，是指執(zhí)行機(jī)關(guān)將被執(zhí)行人已被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制出賣(mài)，以實(shí)現(xiàn)物狀財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為金錢(qián)財(cái)產(chǎn)，并以所得價(jià)金清償債權(quán)人債權(quán)的執(zhí)行措施。對(duì)執(zhí)行標(biāo)的物變價(jià)這一執(zhí)行措施，我國(guó)司法解釋中也有規(guī)定。按照最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定(試行)》第46條規(guī)定，變價(jià)的方式包含拍賣(mài)，故拍賣(mài)款應(yīng)當(dāng)屬于變價(jià)款，即所有權(quán)人也可以主張取回拍賣(mài)款。

　　

　　三、就拍賣(mài)款取回或者優(yōu)先受償，是否以權(quán)利人同意為要件？

　　

　　按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）第29條的規(guī)定，將相應(yīng)財(cái)產(chǎn)變價(jià)并提存并不需要權(quán)利人同意，當(dāng)然這其中涉及一個(gè)取證的問(wèn)題，租賃物具有特定性，屬于特定物，因此，若不經(jīng)權(quán)利人同意即變價(jià)提存，可能涉及取證困難，且機(jī)器設(shè)備是否屬于“不及時(shí)變現(xiàn)價(jià)值將嚴(yán)重貶損的財(cái)產(chǎn)”，認(rèn)定不一，故一般情況下，應(yīng)當(dāng)經(jīng)權(quán)利人同意將證據(jù)固定后再行變價(jià)比較適合。

　　

　　四、執(zhí)行案件適用執(zhí)行異議還是適用破產(chǎn)法規(guī)定？

　　

　　前面論述的都是破產(chǎn)的相關(guān)規(guī)定，那么執(zhí)行案件呢，既然被執(zhí)行不等同于破產(chǎn)，那么租賃物被他案查封，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第227條及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》執(zhí)行程序若干問(wèn)題的解釋第15條的規(guī)定，按照?qǐng)?zhí)行異議的程序先行提出異議，按照?qǐng)?zhí)行異議的程序進(jìn)行（關(guān)于執(zhí)行異議，后面將有專(zhuān)文論述，敬請(qǐng)持續(xù)關(guān)注）。

　　

　　五、解釋第21條的”未予履行”是指全部未履行還是未全部履行?

　　

　　筆者認(rèn)為：解釋第21條是在合同法公平的原則下，考慮出租人和承租人利益平衡的條件下制定的，合同法賦予了出租人選擇租金或者返還標(biāo)的物的選擇權(quán)，然而由于標(biāo)的物由承租人控制和使用，存在著標(biāo)的物無(wú)法收回的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)，由于承租人的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，很容易產(chǎn)生判決后發(fā)生新的事實(shí)導(dǎo)致出租人無(wú)法依據(jù)原判決主張權(quán)利，故解釋21條賦予了出租人再次起訴的的選擇權(quán)。根據(jù)合同法249條的規(guī)定，出租人收回租賃物的價(jià)值超過(guò)欠付的租金及其他費(fèi)用的，承租人可以要求部分返還，同理，在出租人請(qǐng)求全部租金而無(wú)法全部收回的情況下，出租人應(yīng)當(dāng)也可以請(qǐng)求返還租賃物，因此，從合同法的公平原則和整體解釋原則出發(fā)，解釋第21條的”未予履行”應(yīng)當(dāng)是指未全部履行，至少是大部分未履行，若認(rèn)定為”全部未履行”，這與合同法的公平原則不符。

　　

　　六、合同到期后，是否還適用解釋21條？

　　

　　就本案而言，租賃合同到期時(shí)間是2014年7月，在甲公司（承租人）出現(xiàn)違約的情況下，融資租賃公司（出租人）已于2013年1月即向A法院提起訴訟，請(qǐng)求解除合同并追究被承租人的違約責(zé)任，由于訴訟進(jìn)程及其他不能歸屬于出租人的原因，導(dǎo)致合同到期后（2015年6）才取得判決，判決一經(jīng)公告生效，出租便申請(qǐng)執(zhí)行（申請(qǐng)執(zhí)行日期：2015年10），期間無(wú)任何遲延主張權(quán)利的情況導(dǎo)致合同到期，導(dǎo)致合同到期的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由違約方即承租人承擔(dān)，出租人無(wú)過(guò)錯(cuò)，過(guò)錯(cuò)方是承租人，根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，因承租人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致出租人利益受損，應(yīng)當(dāng)由過(guò)錯(cuò)方（承租人）承擔(dān)責(zé)任，因此，出租人在沒(méi)有收回全部損失，再次請(qǐng)求返還租賃物是為了減少損失，出租人并未因該主張獲得額外的利益，理因得到支持。反之，將會(huì)出現(xiàn)的情況是：承租人違約時(shí)間越長(zhǎng)，出租人利益損害越大，而承租人需承擔(dān)的違約責(zé)任反而越小。那么其后所有承租人都會(huì)將合同拖到到期，因?yàn)檫@樣僅需要拖到合同到期后再支付全部租金或者無(wú)償使用直到合同到期再返還租賃物，有悖于合同法鼓勵(lì)交易原則。

　　

　　七，當(dāng)設(shè)備價(jià)值明顯高于全部租金及相應(yīng)費(fèi)用總和的部分是否享有取回權(quán)，即是否需要退還多余的部分呢？

　　

　　這個(gè)問(wèn)題就留待大家一起來(lái)討論吧。

　　

　　回到案例：B法院雖然拍賣(mài)案涉租賃物，但是這是經(jīng)融資租賃公司同意，目的是為了避免案涉租賃物滅失或者貶值，故案涉租賃物也不應(yīng)視為滅失，而是在經(jīng)融資租賃公司同意的情況下以拍賣(mài)保留款的形式繼續(xù)存在，故融資租賃公司有權(quán)取回。

　　

　　綜上，筆者認(rèn)為融資租賃公司作為出租人，因?yàn)樽赓U物是經(jīng)融資租賃公司同意后拍賣(mài)并保留相應(yīng)款項(xiàng)的，當(dāng)承租人破產(chǎn)，全部財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢，租賃物不可能再于原廠(chǎng)內(nèi)保留，而且設(shè)備長(zhǎng)時(shí)間停止使用，貶值非常嚴(yán)重，而法院基本也很難同意由融資租賃公司保管，故實(shí)踐上來(lái)說(shuō)，將設(shè)備拍賣(mài)保留拍賣(mài)款更符合實(shí)際也更為有利，雖然民事訴訟法、合同法等法律及其相關(guān)司法解釋沒(méi)有明確規(guī)定，但是可以參照破產(chǎn)法及其相關(guān)司法解釋。

　　

　　因此，拍賣(mài)保留款能否得到清償，關(guān)鍵是看租賃物的權(quán)屬，拍賣(mài)款只是以貨幣的形式存在，租賃物所有權(quán)人可以要求取回或者優(yōu)先受償。

　　

　　來(lái)源：法務(wù)之家  熊智群