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　　共同承租人到底是什么人
　　
　                                      　——名義承租人的法律定性與風(fēng)險(xiǎn)控制
　　 　　
　　在跟同業(yè)交流過(guò)程中，很多同行反映，售后回租賃合同中，為匹配放款條件、保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)或達(dá)到監(jiān)管要求，通常會(huì)在設(shè)備所有人（真正承租人）外，另行設(shè)置一名承租人（名義承租人），即出現(xiàn)共同承租人的情況。該名義承租人并非租賃物的所有人，也并不實(shí)際占有、使用租賃物，其與真正承租人或?yàn)槟缸庸尽㈥P(guān)聯(lián)公司，或者根本沒(méi)有控制關(guān)系。
　　
　　實(shí)踐中，關(guān)于該名義承租人的約定是否合法有效、法律地位為何、法律風(fēng)險(xiǎn)情況及如何防范，同行間有較大爭(zhēng)議，給租賃公司開(kāi)展業(yè)務(wù)帶來(lái)很大困擾。
　　
　　一、 爭(zhēng)議：關(guān)于名義承租人法律地位的認(rèn)識(shí)和問(wèn)題
　　
　　（一）  觀點(diǎn)一：承租人說(shuō)
　　
　　認(rèn)為名義承租人即承租人。持該認(rèn)識(shí)者，大多基于如下理由：其一，合同約定。售后回租合同是各方意思自治的結(jié)果，根據(jù)該合同，名義承租人直接列名為承租人，合同地位明確，權(quán)利義務(wù)清晰，各方對(duì)此明知也認(rèn)可。其二，實(shí)踐考量。將其認(rèn)定為承租人，可以實(shí)現(xiàn)租金承擔(dān)、債權(quán)保障，同時(shí)也往往只有將其認(rèn)定為承租人，才符合公司業(yè)務(wù)開(kāi)展條件。其三，過(guò)往經(jīng)驗(yàn)。從稅務(wù)部門的認(rèn)定和過(guò)往經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，如此列名并未遭遇異議或者其他障礙。
　　
　　而該認(rèn)識(shí)的法律障礙在于，名義承租人并非適格承租人。首先，其并非租賃物所有人，按照售后回租法律關(guān)系，出租人向承租人購(gòu)買租賃物并回租給承租人使用。承租人是租賃物的權(quán)屬來(lái)源，出租人從承租人繼受取得租賃物，而名義承租人并不符合該特征。其次，其并非租賃物的占有、使用人。租賃物歸實(shí)際承租人占有使用，名義承租人無(wú)法享受租賃物使用收益，無(wú)法承擔(dān)租賃物毀損、滅失之風(fēng)險(xiǎn)，亦無(wú)法行返回租賃物或留購(gòu)之權(quán)利義務(wù)。
　　
　　（二）  觀點(diǎn)二：保證人說(shuō)
　　
　　認(rèn)為名義承租人為保證人。持該認(rèn)識(shí)者，大多基于如下理由：其一，合同目的。加列名義承租人的目的在于為實(shí)際承租人的債務(wù)提供擔(dān)保，保障債權(quán)能夠按照合同約定實(shí)現(xiàn)。其二，權(quán)利義務(wù)。名義承租人只有支付租金的合同義務(wù)，無(wú)相應(yīng)合同權(quán)利作為對(duì)價(jià)，符合保證法律關(guān)系中無(wú)償性、單務(wù)性的法律特征。其三，履約后果。名義承租人清償部分租金后，實(shí)際承租人相應(yīng)租金支付義務(wù)得以免除，合同義務(wù)消滅。
　　
　　而該認(rèn)識(shí)問(wèn)題在于，實(shí)際承租人、名義承租人與出租人均為并列法律關(guān)系而非主從關(guān)系。首先，兩承租人的合同地位和義務(wù)是并列的。若無(wú)特別約定或另外明示，兩承租人分別履行各自的租金支付義務(wù)，對(duì)另一承租人的支付義務(wù)并無(wú)保證責(zé)任。其次，兩承租各自的租金支付義務(wù)并無(wú)從屬性。保證關(guān)系是從屬于主債關(guān)系而存在的，而名義承租人與實(shí)際承租人的租金義務(wù)均源于同一合同約定，屬于并列產(chǎn)生，在效力、消滅等方面并無(wú)從屬性。
　　
　?。ㄈ?nbsp; 觀點(diǎn)三：代履行說(shuō)
　　
　　持該認(rèn)識(shí)者，大多基于如下理由：名義出租人支付租金符合代履行的表面特征。《合同法》第六十五條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。套用到售后回租合同中，出租人與實(shí)際承租人一致同意，由名義承租人代為履行部分租金支付義務(wù)，出租人無(wú)需向名義承租人支付對(duì)價(jià)。此處的名義承租人即為第三人。
　　
　　而該認(rèn)識(shí)問(wèn)題在于，名義出租人并不符合代履行中第三人的特征：首先，第三人并非合同當(dāng)事人。第三人僅為債務(wù)履行人，無(wú)需承擔(dān)合同義務(wù)，不享有合同權(quán)利，合同雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系未移轉(zhuǎn)至第三人，第三人不受合同約束。其次，第三人無(wú)需承擔(dān)違約責(zé)任。即使第三人不支付租金，導(dǎo)致出現(xiàn)違約情況時(shí)，債務(wù)人并不因第三人未履行而免責(zé)，相應(yīng)的違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)債務(wù)人繼續(xù)承擔(dān)，而非第三人。而通常來(lái)說(shuō)，將名義出租人列為合同當(dāng)事人，并非僅僅由其代實(shí)際承租人支付租金，而對(duì)違約責(zé)任、其他義務(wù)置身于外。
　　
　　二、屬性：名義承租的本質(zhì)為債務(wù)加入
　　
　?。ㄒ唬﹤鶆?wù)加入的法律性質(zhì)及特點(diǎn)
　　
　　債務(wù)加入屬于債務(wù)承擔(dān)的一種，是在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務(wù)部分轉(zhuǎn)移至第三人的情形，又稱為并存的債務(wù)承擔(dān)。債務(wù)加入具體是指，第三人、債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成三方協(xié)議或第三人與債權(quán)人達(dá)成雙方協(xié)議或第三人向債權(quán)人單方承諾由第三人履行債務(wù)人的債務(wù)，但同時(shí)不免除債務(wù)人履行義務(wù)的債務(wù)承擔(dān)方式。
　　
　　《中華人民共和國(guó)合同法》第八十四條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。其中，全部轉(zhuǎn)移的，為免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，原債務(wù)人脫離債務(wù)關(guān)系；部分轉(zhuǎn)移的，為并存的債務(wù)承擔(dān)，即債務(wù)加入，第三人加入債務(wù)關(guān)系，與債務(wù)人共同承擔(dān)責(zé)任。
　　
　　我國(guó)法律中雖沒(méi)有債務(wù)加入這一專有名詞，但作為并存的債務(wù)承擔(dān)，實(shí)務(wù)界認(rèn)為，債務(wù)加入一般應(yīng)當(dāng)具備四個(gè)條件：1.原債務(wù)有效存在；2.原債務(wù)具有可轉(zhuǎn)讓性，約定或法律規(guī)定不能轉(zhuǎn)讓的債務(wù)當(dāng)然無(wú)法加入；3.第三人與原債務(wù)人分屬不同主體，往往具有關(guān)聯(lián)關(guān)系；4.債務(wù)加入因未給原債權(quán)人增加負(fù)擔(dān)而無(wú)須經(jīng)過(guò)原債權(quán)人同意，但一般認(rèn)為需債權(quán)人表示接受。
　　
　?。ǘ┟x承租符合債務(wù)加入的特征
　　
　　對(duì)照上述特點(diǎn)，名義承租人、實(shí)際承租人同時(shí)列為合同當(dāng)事人的情況，符合第三人、債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成三方協(xié)議，由第三人履行債務(wù)人的債務(wù)，但同時(shí)不免除債務(wù)人履行義務(wù)的特征。
　　
　　同時(shí)，名義承租人的債務(wù)承擔(dān)方式也符合債務(wù)加入的條件：1.原融資租賃合同有效存在。按照《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價(jià)值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對(duì)是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定，不能僅以承租人和出賣人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。名義承租人債務(wù)加入時(shí)，出租人與實(shí)際承租人之間融資租賃合同及法律關(guān)系有效存在。2.原債務(wù)具有可轉(zhuǎn)讓性。通常來(lái)看，債務(wù)轉(zhuǎn)讓受以下限制：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓、按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。其中，依合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的，通常指基于個(gè)人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)、以特定身份關(guān)系為繼承的債權(quán)或?qū)儆趶臋?quán)利的債權(quán)等。售后回租中的租金支付義務(wù)顯不屬于此。3.第三人與原債務(wù)人分屬不同主體。實(shí)踐中，名義承租人與實(shí)際承租人通常為母子公司、控股公司等，具有法律或事實(shí)上的牽連。而實(shí)際上，法人作為獨(dú)立的民事法律行為主體和責(zé)任主體，即使不具備牽連關(guān)系，亦可加入債務(wù)。4.債務(wù)人加入債務(wù)經(jīng)債權(quán)人接受。出租人、名義承租人、實(shí)際承租人共同簽訂售后回租合同，符合該特征。
　　
　　三、風(fēng)險(xiǎn)：名義承租人簡(jiǎn)單列為承租人的法律風(fēng)險(xiǎn)
　　
　　對(duì)于名義承租人，即使將對(duì)其的認(rèn)識(shí)統(tǒng)一到債務(wù)加入上來(lái)，若售后回租合同中僅簡(jiǎn)單列其為承租人，而對(duì)其權(quán)利義務(wù)未予明示，也仍存在較大法律風(fēng)險(xiǎn)。在名義承租人不具備支付能力或意愿時(shí)，雖然其已在合同上簽字，但仍可基于意思表示瑕疵和合同承租人之抗辯對(duì)抗出租人的租金請(qǐng)求權(quán)。
　　
　?。ㄒ唬┮馑急硎捐Υ弥罐q
　　
　　1.意思表示不真實(shí)。意思表示不真實(shí)是指表現(xiàn)于外部的意志與其內(nèi)心的真實(shí)意志不一致，合同中的民事后果并非內(nèi)心真正希望出現(xiàn)的后果。意思表示真實(shí)是民事法律行為的構(gòu)成要件。按照通常的售后回租合同，實(shí)際承租人出讓租賃物，接受購(gòu)買價(jià)款，占有、使用租賃物，并承擔(dān)支付租金義務(wù)。而名義承租人雖然合同地位為承租人，但其并無(wú)對(duì)租賃物占有、使用、收益等意思表示，事實(shí)上亦無(wú)成為真實(shí)承租人的意愿和可能。由此，實(shí)際承租人可以意思表示不真實(shí)為由，主張民事法律行為無(wú)效，即在合同上簽字的行為不代表其真實(shí)意思，應(yīng)歸于無(wú)效。
　　
　　2.存在可撤銷情形。依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十四條的規(guī)定，下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。對(duì)于重大誤解、欺詐、脅迫或乘人之危，基于出租人與承租人同為商事主體的締約能力和談判能力，名義承租人若主張?jiān)摰纫馑急硎捐Υ?，很難成立。但其若主張顯失公平，結(jié)合租賃物交付實(shí)際上并不向名義承租人為之，其租金支付義務(wù)并無(wú)相應(yīng)權(quán)利作為對(duì)價(jià)等情況來(lái)看，并非毫無(wú)依據(jù)。
　　
　?。ǘ?shí)際承租人之抗辯
　　
　　根據(jù)債法理論，在售后回租合同合法有效的前提下，債務(wù)加入的抗辯權(quán)包括兩個(gè)方面：援用債務(wù)自身的瑕疵而生的抗辯權(quán)和承擔(dān)人作為新的債務(wù)人的身份產(chǎn)生的抗辯權(quán)。
　　
　?。?、援用債務(wù)自身瑕疵而生的抗辯權(quán)。名義承租人既然列為合同承租人，在無(wú)特別說(shuō)明或約定的情況下，依照合同約定，應(yīng)當(dāng)享有真實(shí)承租人的權(quán)利。出租人應(yīng)向其履行租賃物購(gòu)買價(jià)款支付、租賃物交付等義務(wù)，但實(shí)際上，往往這些義務(wù)只會(huì)向真實(shí)承租人行使，據(jù)此，名義承租人可以出租人未向其履行合同義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定為由對(duì)抗租金請(qǐng)求權(quán)。
　　
　?。?、真實(shí)承租人的抗辯權(quán)。債務(wù)加入后，除當(dāng)事人對(duì)責(zé)任承擔(dān)方式另有約定外，債權(quán)人可以請(qǐng)求第三人與債務(wù)人共同承擔(dān)責(zé)任，同時(shí)，第三人享有債務(wù)人對(duì)債權(quán)人享有的抗辯權(quán)。名義承租人可以行使實(shí)際承租人的抗辯，對(duì)于出租人的履行合同義務(wù)不符合約定，如租賃物購(gòu)買價(jià)款支付不及時(shí)，妨礙實(shí)際承租人對(duì)租賃物的占有、使用等，可以要求減免或拒付租金。
　　
　　四、對(duì)策：名義承租人抗辯法律風(fēng)險(xiǎn)的建議
　　
　　從最大防范、方便操作的原則出發(fā)，對(duì)于名義承租人基于其特殊法律地位和合同地位可能產(chǎn)生的抗辯，在擬定合同過(guò)程中，宜通過(guò)明確具體的約定予以規(guī)避。
　　
　?。ㄒ唬┟鞔_合同承租人的涵義
　　
　　明確售后回租中承租人的涵義：承租人是指，將租賃物出賣給出租人并回租使用的當(dāng)事人，以及加入到售后回租合同中承擔(dān)租金支付義務(wù)的當(dāng)事人。依此定義，首先，指明了名義承租人的合同地位和義務(wù)來(lái)源。名義承租人作為合同當(dāng)事人系基于債務(wù)加入的意思表示，而非基于法律規(guī)定，其與合同法及相關(guān)司法解釋中使用的涵義并不一致。其次，該指明合法有效。該約定明確具體，并不存在以合法形式掩蓋非法目的或違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定等《合同法》第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形。再次，不影響融資租賃關(guān)系成立。售后回租合同存在實(shí)際承租人，其與出租人之間存在真實(shí)、合法、有效的融資租賃關(guān)系，名義承租人基于債務(wù)加入成為合同當(dāng)事人，對(duì)融資租賃關(guān)系本身的屬性并不產(chǎn)生影響。
　　
　?。ǘ?duì)租賃物做出特別聲明
　　
　　對(duì)于合同簽訂時(shí)租賃物的狀態(tài)，可以在合同首部，通過(guò)描述或者承租人聲明的形式做如下明確：承租人清楚租賃物的狀態(tài)，知曉并認(rèn)可租賃物的實(shí)際交付、占有及使用情況。同時(shí)，在三方簽字確認(rèn)的合同條款中，可以明確租賃物由實(shí)際承租人占有使用，對(duì)兩承租人的合同權(quán)利義務(wù)做出區(qū)分。
　　
　　對(duì)于合同正常履行后租賃物的歸屬，即可以約定歸實(shí)際承租人所有，也可以約定歸名義承租人，只要租金及留購(gòu)價(jià)款支付完畢。按照售后回租的標(biāo)準(zhǔn)交易模式，租賃物應(yīng)當(dāng)歸實(shí)際承租人所有。存在名義所有人的情況下，其雖非租賃物最初所有人，但售后回租合同基于出租人、實(shí)際承租人和名義承租人三方的意思表示一致，對(duì)于合同項(xiàng)下租賃物所有權(quán)做出安排，明確歸名義出租人所有，系權(quán)利方對(duì)租賃物的自行處分，并未違反法律規(guī)定，也未影響融資租賃關(guān)系的形成。此外，要特別注意的是，應(yīng)設(shè)置指示交付條款，由實(shí)際承租人直接將租賃物交付給名義承租人，對(duì)于租賃物交付時(shí)的質(zhì)量瑕疵和權(quán)利瑕疵，出租人免責(zé)。
　　
　　（三）設(shè)置兜底條款
　　
　　合同中應(yīng)明確：租賃物實(shí)際交付、占有及使用情況系各方協(xié)商一致的結(jié)果，一方未實(shí)際占有、使用租賃物的，仍應(yīng)履行合同約定的租金支付義務(wù)。因租賃物占有、使用情況影響合同性質(zhì)的，合同約定的租金利率、違約責(zé)任等條款仍有效，出租人有權(quán)要求全部租金提前到期。以此條款防止不同法院對(duì)債務(wù)加入效力認(rèn)定不一致時(shí)，出租人遭受不合理?yè)p失。
　　
　　該條款的本質(zhì)是免責(zé)條款，免除了出租人向名義承租人交付租賃物的義務(wù)，以及在此情形下名義承租人的抗辯權(quán)。免責(zé)條款雖易遭受公平性的質(zhì)疑，但并非當(dāng)然無(wú)效，除非構(gòu)成《合同法》第五十三條規(guī)定的情況：“合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：一是造成對(duì)方人身傷害；二是因故意或者重大過(guò)失給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)損失的。”此外，如若雙方簽訂的為格式合同，還應(yīng)注意格式合同條款無(wú)效的情形，注意出租人的提示說(shuō)明義務(wù)。
　　
　　[1]李鵬飛，現(xiàn)就職于農(nóng)銀金融租賃，項(xiàng)目評(píng)審崗位，聯(lián)系地址上海市浦東新區(qū)銀城路9號(hào)，電話：021-20686879.
　　
　　[2]潘亞偉、吳玉鳳：《公司進(jìn)行債務(wù)加入行為的效力》，載《人民法院報(bào)》2013年2月21日第6版。
　　
　　[3]楊 軍、賀理：《擔(dān)保人不能以第三人債務(wù)加入未經(jīng)其同意而免責(zé)》，載《人民法院報(bào)》2016年2月4日第7版。
　　
　　[4]迪特爾.梅迪庫(kù)斯：《德國(guó)債法總論》，杜景林、盧諶譯，法律出版社2004年版。
　　
　　[5]潘亞偉、吳玉鳳：《公司進(jìn)行債務(wù)加入行為的效力》，載《人民法院報(bào)》2013年2月21日第6版。

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