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　　融資租賃里確定回租中的標(biāo)的物時(shí)需有哪些考慮?

　　

　　為使售后回租交易得以合法成就，首先，被出售的貨物必須是該企業(yè)自己既有的、而且未曾向任何人抵押的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然，更不能是正在作為訴訟標(biāo)的的財(cái)產(chǎn)或已列入企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)。為了確認(rèn)這一點(diǎn)，通常需要通過(guò)某種確認(rèn)產(chǎn)權(quán)的程序，例如，該財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的公證等;其次，作為企業(yè)的固定資產(chǎn)，其出售還需要有一定的批準(zhǔn)程序。例如，對(duì)于國(guó)有企業(yè)而言，需有相應(yīng)的國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)的批準(zhǔn);對(duì)于有限責(zé)任公司或股份有限公司而言，需有其董事會(huì)批準(zhǔn)該項(xiàng)出售的相應(yīng)決議;對(duì)于上市公司而言，則還需有其股東大會(huì)的相應(yīng)決議和相應(yīng)的披露程序。上述買(mǎi)賣(mài)交易的價(jià)格由買(mǎi)賣(mài)雙方商定。但通常都必須有一個(gè)合理的、不違反會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的定值依據(jù)作為參考，例如該財(cái)產(chǎn)的賬面凈值或經(jīng)合格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估的公允價(jià)值等。

　　

　　融資租賃業(yè)務(wù)中租賃標(biāo)的物對(duì)合同性質(zhì)的影響

　　

　　近來(lái)看到一筆關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)作為租賃物以及其他不符合融資租賃分則的規(guī)定，導(dǎo)致融資租賃合同被判為借貸合同的案例，因此得出以下簡(jiǎn)要的個(gè)人結(jié)論，即：

　　

　　標(biāo)的物的性質(zhì)、價(jià)值、租金結(jié)構(gòu)以及雙方締結(jié)的合同雙方的權(quán)利和義務(wù)（雙向合同）是判斷融資租賃合同法律關(guān)系的基本要素。

　　

　　在融資租賃業(yè)務(wù)中作為租賃物的標(biāo)的物的性質(zhì)又是確定融資租賃合同性質(zhì)的重中之重。只有產(chǎn)權(quán)清晰的有形體、獨(dú)立體且能夠完成登記的租賃才是具有擔(dān)保功能的合格的租賃物，才能進(jìn)一步確權(quán)、明確其使用價(jià)值，才能作為承租企業(yè)發(fā)展的生產(chǎn)工具。在實(shí)際的融資租賃業(yè)務(wù)，只有把租賃標(biāo)的物性質(zhì)作為基礎(chǔ)才能明確租賃物，才能把握好租賃價(jià)值。租賃物上所體現(xiàn)的融資額度一般在公允價(jià)值的50%-150%之間，主要也是明確附加值不應(yīng)超過(guò)50%的規(guī)定。

　　

　　融資租賃公司如果開(kāi)展以整個(gè)系統(tǒng)項(xiàng)目（比如排水系統(tǒng)，環(huán)保系統(tǒng)）的融資租賃時(shí)，往往就要不動(dòng)產(chǎn)做標(biāo)的，是規(guī)避標(biāo)的物性質(zhì)，增加租賃價(jià)值風(fēng)險(xiǎn)的主要方法之一。

　　

　　另外，案例中標(biāo)的物擔(dān)保功能明顯缺失，發(fā)票不是所有權(quán)的憑證，在對(duì)抗第三人時(shí)作用不大，除了登記，還應(yīng)在租賃物上還應(yīng)寫(xiě)上“該設(shè)備為融資租賃公司設(shè)備，所有權(quán)歸融資租賃公司所有”。

　　

　　還有一點(diǎn)，融資租賃合同無(wú)效，但是判定為借貸合同，只是收益減少了，應(yīng)在合同里明確好資金的使用，必須是承租人用于企業(yè)發(fā)展，款項(xiàng)打到承租人的常用賬戶(hù)，最好是基本戶(hù)，這樣才能保證明顯的法律關(guān)系。

　　

　　擔(dān)保合同作為從合同會(huì)隨主合同的無(wú)效而失效。融資租賃公司一直往金融行業(yè)靠攏，最重要的是融資租賃公司的資產(chǎn)要具備十足的金融屬性，金融資產(chǎn)就是高流動(dòng)性，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，把資產(chǎn)無(wú)追索轉(zhuǎn)移是融資租賃公司的方向之一。

　　

　　融資租賃實(shí)務(wù)：售后回租標(biāo)的物權(quán)屬風(fēng)險(xiǎn)的防范

　　

　　最高法院《融資租賃司法解釋》第二條規(guī)定：“承租人將其自有物出賣(mài)給出租人,再通過(guò)融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以承租人和出賣(mài)人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。”該條規(guī)定明確肯定了售后回租這種交易模式的有效性，從而糾正了司法實(shí)踐中將售后回租視為以合法形式掩蓋的非法借貸、變相抵（質(zhì)）押貸款、附讓與擔(dān)保機(jī)制的借貸等認(rèn)識(shí)誤區(qū)。由于在售后回租交易中，標(biāo)的物始終處于承租人占有狀態(tài)下，如何防止其一物二賣(mài)或者設(shè)定其他負(fù)擔(dān)，或者更準(zhǔn)確的說(shuō)，如果承租人一物二賣(mài)或設(shè)立其他負(fù)擔(dān)，出租人（融資租賃公司）如何維護(hù)自身的權(quán)益，是本文需要探討的兩個(gè)問(wèn)題。

　　

　　一、承租人在售后回租之前給租賃物上設(shè)定了其他負(fù)擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)防范

　　

　　作為從事售后回租業(yè)務(wù)的融資租賃公司，十分關(guān)注承租人擬出售給出自己的標(biāo)的物在本次出售之前是否已經(jīng)設(shè)定了其他物上擔(dān)保，或者是否已經(jīng)出售給了其他出租人，對(duì)此，可區(qū)分不同的具體情況分別應(yīng)對(duì)。

　　

　　1、如果承租人在本次售后回租之前已經(jīng)以租賃物為其他債權(quán)人設(shè)定抵押

　　

　　售后回租的標(biāo)的物，可能是不動(dòng)產(chǎn)（關(guān)于可適用于售后回租的不動(dòng)產(chǎn)范圍另有專(zhuān)文研討），也可能是動(dòng)產(chǎn)。

　　

　　如果是不動(dòng)產(chǎn)，由于《物權(quán)法》第一百八十七條已明確規(guī)定，其抵押權(quán)需經(jīng)登記才能設(shè)立。故對(duì)不動(dòng)產(chǎn)售后回租，只需查詢(xún)不動(dòng)產(chǎn)抵押登記薄即可了解該標(biāo)的物是否已經(jīng)設(shè)定抵押權(quán)。對(duì)已經(jīng)設(shè)定抵押權(quán)的，顯然，融資租賃公司就不應(yīng)再接受其作為售后回租的標(biāo)的物。

　　

　　如果是動(dòng)產(chǎn)，如機(jī)器設(shè)備、辦公設(shè)備、交通運(yùn)輸車(chē)輛等，根據(jù)物權(quán)法第一百八十八條之規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。故如果需要了解該標(biāo)的物上是否存在有對(duì)抗效力的動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)，方法與了解是否存在不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)類(lèi)似，只需要查詢(xún)動(dòng)產(chǎn)抵押登記。如果是無(wú)對(duì)抗效力的抵押權(quán)，因無(wú)登記記載，故如果承租人自己不披露則出租人亦無(wú)從得知。但是，因無(wú)登記的動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)無(wú)對(duì)抗效力，故在法律效果上，即便承租人在向出租人出售標(biāo)的物之前已經(jīng)與其他債權(quán)人簽訂抵押合同設(shè)立了抵押權(quán)，因該抵押權(quán)未經(jīng)登記，抵押權(quán)人的權(quán)利不能對(duì)抗買(mǎi)受人的權(quán)利，即融資租賃公司作為買(mǎi)受人的權(quán)利可阻卻抵押權(quán)的行使。

　　

　　因此，簡(jiǎn)言之，通過(guò)查詢(xún)抵押登記即可防范租賃物設(shè)定抵押的風(fēng)險(xiǎn)。

　　

　　2、如果承租人在本次售后回租之前已經(jīng)以租賃物設(shè)定質(zhì)押

　　

　　能夠設(shè)定質(zhì)押的售后回租標(biāo)的物當(dāng)然只能是動(dòng)產(chǎn)。根據(jù)《物權(quán)法》二百一十二條之規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)自質(zhì)押財(cái)產(chǎn)交付時(shí)始能設(shè)立，故承租人在售后回租之前如果設(shè)定了質(zhì)權(quán)其必然要向質(zhì)權(quán)人交付質(zhì)物（租賃物）。因此，融資租賃公司在簽訂售后回租合同時(shí)，需要檢查承租人出售的標(biāo)的物是否仍然為承租人自己占有。如果仍然被承租人占有，則要么該標(biāo)的物未設(shè)立質(zhì)權(quán)，要么標(biāo)的物交付質(zhì)權(quán)人之后，質(zhì)權(quán)人將標(biāo)的物返還給承租人占有。對(duì)于后者，《擔(dān)保法司法解釋》第八十七條規(guī)定：“出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效；質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，以其質(zhì)權(quán)對(duì)抗第三人的，人民法院不予支持。”故即便是出租人在售后回租之前已經(jīng)設(shè)定質(zhì)押，因質(zhì)權(quán)人返還占有致使質(zhì)權(quán)人的權(quán)利不能對(duì)抗購(gòu)買(mǎi)租賃物的融資租賃公司。

　　

　　據(jù)此，通過(guò)檢查承租人是否占有租賃物即可防范租賃物設(shè)定質(zhì)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。

　　

　　3、如果承租人在此次售后回租之前已經(jīng)將標(biāo)的物出售給其他出租人

　　

　　由于動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)法律關(guān)系并沒(méi)有其他公示方式，故出租人通常無(wú)從得知其受讓的租賃物是否為一物二賣(mài)的標(biāo)的物，因此，對(duì)二次出售而言著眼點(diǎn)不應(yīng)是事前防范，而應(yīng)是事后救濟(jì)。

　　

　　假設(shè)承租人已經(jīng)將租賃物出售給另一家融資租賃公司又從該公司租回，那么承租人與當(dāng)下的融資租賃公司簽訂售后回租合同時(shí)，因該租賃物已經(jīng)出售，承租人并非租賃物的所有權(quán)人而僅為承租人，其與當(dāng)下的融資租賃公司簽訂買(mǎi)賣(mài)合同系無(wú)權(quán)處分。根據(jù)《物權(quán)法》第一百零六條之規(guī)定，無(wú)處分權(quán)人將動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，符合下列情形的，受讓人該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人是善意的；（二）以合理的價(jià)格受讓?zhuān)唬ㄈ?biāo)的物已經(jīng)交付給受讓人。”因此，作為后買(mǎi)受人的融資租賃公司的目標(biāo)應(yīng)為如何通過(guò)善意取得獲得標(biāo)的物的所有權(quán)。

　　

　　根據(jù)前述善意取得的構(gòu)成要件，因動(dòng)產(chǎn)系以占有作為所有權(quán)的彰表形式，故承租人以其現(xiàn)實(shí)占有的標(biāo)的物與當(dāng)下的融資租賃公司簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，作為買(mǎi)受人而言其有理由以承租人的占有狀態(tài)主張其對(duì)承租人處分權(quán)的信賴(lài)，故其善意通常不受質(zhì)疑；又因出租人購(gòu)買(mǎi)租賃物也會(huì)足額支付對(duì)價(jià)，對(duì)價(jià)要件亦能滿(mǎn)足，因此，余下的交付要件是是否構(gòu)成善意取得的關(guān)鍵。

　　

　　因承租人在出賣(mài)標(biāo)的物之后仍將依據(jù)租賃合同繼續(xù)占有標(biāo)的物，根據(jù)《物權(quán)法》第二十七條的規(guī)定：“動(dòng)產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動(dòng)產(chǎn)的，物權(quán)自該約定生效時(shí)發(fā)生效力。”依據(jù)該規(guī)定，在售后回租合同（即買(mǎi)賣(mài)合同＋租賃合同）生效時(shí)，當(dāng)下的融資租賃公司即可依上述占有改定的約定，完成法律所規(guī)定的交付?！段餀?quán)法》第二十七條所規(guī)定的通過(guò)占有改定所進(jìn)行的交付是否滿(mǎn)足《物權(quán)法》第一百零六條善意取得中所要求的交付呢？對(duì)此，司法實(shí)踐中爭(zhēng)議非常大，主流觀點(diǎn)似乎并不認(rèn)可占有改定可以構(gòu)成善意取得（占有改定能夠構(gòu)成善意取得另有專(zhuān)文研討）。

　　

　　為了避免出現(xiàn)法院不支持通過(guò)占有改定善意取得的風(fēng)險(xiǎn)，在售后回租交易中，融資租賃公司最好要求承租人對(duì)自己進(jìn)行現(xiàn)實(shí)交付。當(dāng)然，這種現(xiàn)實(shí)交付并不是由承租人將租賃物運(yùn)送至融資租賃公司的營(yíng)業(yè)地進(jìn)行交付，實(shí)踐中可以簡(jiǎn)化為一種儀式性的現(xiàn)實(shí)交付。即融資租賃公司派出接管人依據(jù)售后回租合同中的買(mǎi)賣(mài)合同條款接管租賃物，其中包括真實(shí)移交相關(guān)的單證資料、現(xiàn)場(chǎng)清點(diǎn)設(shè)備、現(xiàn)場(chǎng)簽收移交的設(shè)備清單等。接管人接管后，再次依據(jù)售后回租合同中的租賃合同條款，將租賃物移交給承租人占有，形式上同樣包括單證資料的移交、設(shè)備清點(diǎn)和設(shè)備清單的簽收。為了保證現(xiàn)場(chǎng)交付的真實(shí)性，對(duì)清點(diǎn)和交接設(shè)備的過(guò)程還可以采取拍照、攝像等方式固定相關(guān)證據(jù)。

　　

　　經(jīng)過(guò)上述操作之后，即便出租人在與當(dāng)下的融資租賃公司進(jìn)行售后回租交易之前已經(jīng)將租賃物出售給了另一家融資租賃公司，因當(dāng)下的融資租賃公司可以依據(jù)善意取得的規(guī)定取得標(biāo)的物的所有權(quán)，之前的另一家融資租賃公司對(duì)租賃物的所有權(quán)被滌除，其也就無(wú)權(quán)向當(dāng)下的融資租賃公司或承租人主張收回租賃物。

　　

　　據(jù)此，當(dāng)下的融資租賃公司交易雖然在后，但其權(quán)利卻得到了完全地維護(hù)。

　　

　　二、承租人在售后回租之后又在租賃物上設(shè)定其他負(fù)擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)防范

　　

　　作為融資租賃公司一方面要防范交易在先的其他融資租賃公司的權(quán)利優(yōu)先于自己，又要防止交易在后的其他公司從自己手中奪取相關(guān)權(quán)利，這是交易鏈條上的前后傳承的兩個(gè)環(huán)節(jié)。對(duì)于后者，就是要防止承租人在租賃物上繼續(xù)設(shè)定抵押、質(zhì)押或者就同一標(biāo)的物與另一家融資租賃公司進(jìn)行售后回租交易導(dǎo)致該公司善意取得標(biāo)的物的所有權(quán)。

　　

　　對(duì)此，依據(jù)最高法院《融資租賃司法解釋》第九條的規(guī)定，可以采取的措施有三種：

　　

　　一是在租賃物的顯著位置作出標(biāo)識(shí)。這種方式簡(jiǎn)單便捷，但是如果標(biāo)識(shí)被破壞，就起不到告示的效果，因此，該措施的法律效果并不充分。

　　

　　二是授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機(jī)關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記。雖然該登記的效力已經(jīng)為物權(quán)法所確認(rèn)，其法律效果不容置疑，但在司法實(shí)踐中仍然存在如下問(wèn)題：

　　

　　1、抵押權(quán)的效力問(wèn)題。

　　

　　司法解釋第九條規(guī)定的抵押實(shí)質(zhì)是標(biāo)的物所有權(quán)人在自有標(biāo)的物物上取得的抵押權(quán)，由于我國(guó)物權(quán)法并不認(rèn)可所有人抵押，故該抵押權(quán)的效力在法理上受到質(zhì)疑。對(duì)此，需要指出的是，前述抵押權(quán)的設(shè)立，并不是出租人為其租金債權(quán)設(shè)定的擔(dān)保，因出租人擁有標(biāo)的物的所有權(quán)，其租金債權(quán)可以通過(guò)取回標(biāo)的物來(lái)實(shí)現(xiàn)。因此，雖然出租人擁有名義上的抵押權(quán)，但其并不需要行使該抵押權(quán)。而司法解釋有關(guān)抵押權(quán)的規(guī)定實(shí)質(zhì)是為了賦予出租人阻卻第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)的變通工具，是現(xiàn)階段我們?nèi)狈θ谫Y租賃標(biāo)的物登記制度背景下的權(quán)宜之計(jì)。

　　

　　2、抵押登記的程序問(wèn)題。

　　

　?。?）哪份合同是該抵押登記的主合同？依據(jù)司法解釋的前述規(guī)定，融資租賃合同應(yīng)該是抵押登記的主合同。但是，在實(shí)踐中，一些登記機(jī)關(guān)辦理登記的具體手續(xù)還沒(méi)有隨司法解釋的規(guī)定進(jìn)行更新，尚不接受融資租賃合同作為主債權(quán)合同。為了順利辦理抵押登記，出租人與承租人應(yīng)將融資租賃合同有關(guān)租金債權(quán)的規(guī)定抽離出來(lái)制作一份租金債權(quán)合同，作為登記用的主合同。

　　

　?。?）如何對(duì)承租人進(jìn)行登記授權(quán)？因租賃物的所有權(quán)屬于出租人，未經(jīng)出租人許可承租人無(wú)權(quán)給租賃物設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)，故司法解釋所規(guī)定的授權(quán)，是抽象的處分權(quán)層面的授權(quán)，在實(shí)踐中并非一定需要授權(quán)委托書(shū)這樣一份實(shí)體文件。對(duì)于沒(méi)有權(quán)屬登記的一般動(dòng)產(chǎn)，登記機(jī)關(guān)并不對(duì)租賃物的權(quán)屬進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，故在辦理抵押登記時(shí)無(wú)需提交授權(quán)委托書(shū)。對(duì)于有權(quán)屬登記的特殊動(dòng)產(chǎn)，如車(chē)輛、船舶等，如果其登記在承租人自己的名下，辦理抵押登記時(shí)也無(wú)需提交授權(quán)委托書(shū)；如果其仍然登記在出租人名下，由于該項(xiàng)登記本身有對(duì)抗效力，因而也就不需要再辦理抵押登記以對(duì)抗第三人了。

　　

　　三、在人民銀行征信中心融資租賃登記公示系統(tǒng)辦理租賃物登記。

　　

　　該項(xiàng)登記目前尚沒(méi)有法律法規(guī)規(guī)定其公示效力，故此項(xiàng)登記的并無(wú)公示公信力，其并不同于在同一個(gè)平臺(tái)上登記的應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)。根據(jù)前述《融資租賃司法解釋》第九條的規(guī)定，該項(xiàng)登記的意義在于，在行業(yè)主管部門(mén)和地方主管部門(mén)對(duì)相關(guān)經(jīng)營(yíng)主體設(shè)定了注意義務(wù)的情況下，該項(xiàng)登記應(yīng)作為又注意義務(wù)的主體應(yīng)該注意的事項(xiàng)。

　　

　　目前，中國(guó)人民銀行銀發(fā)〔2014〕93號(hào)通知規(guī)定，銀行等機(jī)構(gòu)作為資金融出方在辦理資產(chǎn)抵押、質(zhì)押和受讓等業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)登錄融資租賃登記公示系統(tǒng)查詢(xún)相關(guān)標(biāo)的物的權(quán)屬狀況。天津市金融辦、人民銀行分行、商委、銀監(jiān)局還規(guī)定在其轄區(qū)內(nèi)各銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托公司、財(cái)務(wù)公司、汽車(chē)金融公司、消費(fèi)金融公司、金融租賃公司、外商投資融資租賃公司、內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)、典當(dāng)行、小額貸款公司、融資性擔(dān)保公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)各機(jī)構(gòu)）在辦理資產(chǎn)抵押、質(zhì)押、受讓等業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)登錄征信中心的融資租賃登記公示系統(tǒng)，查詢(xún)相關(guān)標(biāo)的物的權(quán)屬狀況。根據(jù)上述兩個(gè)通知的要求，全國(guó)各級(jí)商業(yè)銀行以及天津市轄的非銀行金融機(jī)構(gòu)均有查詢(xún)義務(wù)。由于還有其他尚未涵蓋的經(jīng)營(yíng)主體，所有在征信系統(tǒng)進(jìn)行登記這種方式應(yīng)不是充分的阻卻他人善意取得的方式。

　　

　　因此，融資租賃公司與出租人進(jìn)行售后回租交易時(shí)，只要進(jìn)行了標(biāo)的物的抵押登記實(shí)際上就可以防止承租人再次售后回租該標(biāo)的物損害自身的權(quán)利。而同時(shí)在標(biāo)的物上作出標(biāo)識(shí)，或者在應(yīng)收賬款登記系統(tǒng)進(jìn)行登記亦可取得一定的防范作用。

　　

　　前述兩個(gè)層面的措施，一是適用于融資租賃公司交易在后時(shí)如何取得優(yōu)先于交易在前者的權(quán)利；二是融資租賃公司交易在前時(shí)，如果防止交易在后者取得優(yōu)先于自己的權(quán)利。供各位同仁在實(shí)踐中參考。

　　

　　來(lái)源:融資租賃那些年

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